OPERAZIONI SULLE PROPRIE AZIONI SOTTOSCRIZIONE ACQUISTO ALTRE OPERAZIONI

OPERAZIONI SULLE PROPRIE AZIONI SOTTOSCRIZIONE ACQUISTO ALTRE OPERAZIONI Assistenza finanziaria per l’acquisto Accettazione in garanzia 1

OPERAZIONI SULLE PROPRIE AZIONI Operazioni pericolose: - Vs integrità K (elusione obbligo di cf o del divieto di restituzione anticipata cf) - Vs corretto funzionamento organizzazione societaria(potere accentrato del gruppo di comando e amministratori) - Vs mercato dei titoli (dando luogo a manovre speculative volte ad alterare le quotazioni delle azioni) Operazioni tendenzialmente vietate, con temperamenti 2

Divieto di sottoscrizione. (art. 2357 -quater, 2° co. ) Autosottoscrizione diretta Le azioni sottoscritte in violazione del divieto (SANZIONE NON DELLA NULLITA’ , MA): si intendono sottoscritte e devono essere liberate dai promotori e dai soci fondatori o, in caso di aumento del capitale sociale, dagli amministratori. La presente disposizione non si applica a chi dimostri di essere esente da colpa. 3

Divieto di sottoscrizione. (art. 2357 -quater, 2 -3 co. ) Autosottoscrizione indiretta Chiunque abbia sottoscritto in nome proprio, ma per conto della società, azioni di quest'ultima (SANZIONE NON DELLA NULLITA’, MA) è considerato a tutti gli effetti sottoscrittore per conto proprio. Della liberazione delle azioni rispondono solidalmente, a meno che dimostrino di essere esenti da colpa, i promotori, i soci fondatori e, nel caso di aumento del capitale sociale, gli amministratori. 4

ACQUISTO AZIONI PROPRIE CONSENSITO, A CERTE CONDIZIONI (potrebbe dare luogo a una riduzione del K sociale reale senza l’osservanza della relativa disciplina ex 2445 e senza riduzione del K sociale nominale): 1) Azioni interamente liberate 2) Autorizzazione assembleare (ammontare max azioni e durata autorizzazione non superiore a 18 mesi ) 3) Impiego di risorse disponibili risultanti dall’ultimo bilancio approvato 4) Solo per le società che fanno ricorso al mercato: Max 20% capitale (per evitare che incidano sul 5 mercato dei propri titoli)

SANZIONI 1) Penali (art. 2628, 1° comma) 2) Obbligo di alienazione entro l’anno 3) In caso di inottemperanza, annullamento immediato disposto dal tribunale (2357, 4° comma) 6

CASI SPECIALI DI ACQUISTO DI AZIONI PROPRIE -Incondizionato: Riduzione del capitale Con risorse disponibili: Recesso del socio azioni interamente liberate: Max 20% - acquisti gratuiti; - esecuzione forzata Max 20% : Fusione, scissione, successione 7

Art. 2357 -ter, 2° comma Il diritto di voto è sospeso, ma le azioni proprie sono tuttavia computate ai fini del calcolo delle maggioranze e delle quote richieste per la costituzione e per le deliberazioni dell'assemblea. Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio il computo delle azioni proprie è disciplinato dall'articolo 2368, terzo comma 8

2358 altre operazioni su proprie azioni Assistenza finanziaria (prestiti) per l’acquisto o la sottoscrizione Accettazione in garanzia 9

1) Autorizzazione assemblea straordinaria Consentite a certe CONDIZIONI 2) Relazione degli amministratori sulla congruità del prezzo e il merito di credito del debitore. 3) Impiego di risorse disponibili risultanti dall’ultimo bilancio approvato 10

2358. (Altre operazioni sulle proprie azioni). […] La società non può, neppure per tramite di società fiduciaria, o per interposta persona, accettare azioni proprie in garanzia. Eccezione: assistenza finanziaria per l’azionariato dei dipendenti, purché con impiego di risorse disponibili 11

Acquisto di azioni proprie (art. 2357) Non vietato in assoluto Interesse a stabilizzare il corso dei titoli O a segnalare al mercato che le azioni sono sottovalutate Problemi Integrità del capitale Equilibri di governance

Tutela del capitale sociale Conferimento Cassa e banca CS 100 + 100 Acquisto Cassa e banca CS 100 -100 =

Effetti di operazioni di acquisto Dopo Prima Terren i 6. 000 CS Macchi nari Cassa e banca Terreni 6. 000 CS 2. 000 Macchi nari 2. 000 Cassa e banca 0 Debiti Totale 10. 000 4. 000 6. 000 Az. proprie Totale 2. 000 Debiti 10. 000 4. 000 6. 000 10. 000

Effetti di operazioni di acquisto Prima Dopo Terreni 6. 000 CS 4. 000 800 Macchi nari 2. 000 RL 800 5. 000 Cassa e banca 1. 800 Debiti Az. proprie 200 RAP Terren i 6. 000 CS 4. 000 Macchi nari 2. 000 RL Cassa e banca 2. 000 Debiti RD Totale 10. 000 200 Totale 10. 000 RAP = riserva azioni proprie In viola le passività nominali non disponibili E le attività corrispondenti a quelle riserve (riserve targate) 5. 000 200 10. 000

Limiti a tutela del capitale (art. 2357, co. 1) Nei limiti di utili distribuibili e riserve disponibili Azioni interamente liberate

Effetti di operazioni di acquisto Prima Terren i Dopo 6. 000 CS 4. 000 Terreni 6. 000 CS 4. 000 Riserva legale 800 Macchi nari 2. 000 Riserve 0 4. 000 Az. proprie 200 Riserva az. proprie 200 9. 000 Cassa e banca 800 Debiti Riserva legale 800 Macchi nari 2. 000 Riserve 200 Cassa e banca 1. 000 Debiti Totale 9. 000 4. 000 9. 000

Acquisto e equilibri di governance (art. 2357, co. 2 -4) Si sottrae al mercato la disponibilità di azioni Si aumenta il potere degli amministratori Autorizzazione di assemblea Sospensione del voto Attribuzione proporzionale di diritto agli utili e opzione Limite del 20% per società aperte

Conseguenze della violazione (art. 2357, co. 4) Obbligo di alienazione Eventuale annullamento e riduzione del capitale sociale

Acquisto di azioni della controllante (art. 2359 -bis) Regole corrispondenti all’acquisto di azioni proprie L’operazione equivale ad un acquisto di azioni proprie per il tramite della società controllata Determina gli stessi rischi in termini di governance Gli amministratori della controllante sostanzialmente eleggono gli amministratori della controllata, che a loro volta eleggono gli amministratori della controllante e tutela del capitale

Partecipazioni qualificate Partecipazioni strumentali al conseguimento dell’oggetto sociale Divieto di partecipazioni modificative (art. 2361) Possibili partecipazioni che comportano assunzione di responsabilità illimitata Le PARTECIPAZIONI RILEVANTI Campobasso pp. 203 -211 (metà pagina) Sono di mera lettura e consultazione

Gruppi di società (def ex cci) L’articolo 2 (d lgs 14/2019) definisce il gruppo di imprese come “l’insieme delle società, delle imprese e degli enti, escluso lo Stato, che, ai sensi degli articoli 2497 e 2545 septies del codice civile, sono sottoposti alla direzione e coordinamento di una società, di un ente o di una persona fisica, sulla base di un vincolo partecipativo o di un contratto; a tal fine si presume, salvo prova contraria, che: 1) l’attività di direzione e coordinamento di società sia esercitata dalla società o ente tenuto al consolidamento dei loro bilanci; 2) siano sottoposte alla direzione e coordinamento di una società o ente le società controllate, direttamente o indirettamente, o sottoposte a controllo congiunto, rispetto alla società o ente che esercita l’attività di direzione e coordinamento”.

Gruppi di società (manca una def ex cc, solo 2497, 2359; l. spec ex tub) 2497 direzione e coordinamento Elemento essenziale del gruppo e punto di riferimento per la norma è l’esistenza in concreto della gestione unitaria di una pluralità di imprese, definita “attività di direzione e coordinamento” La gestione unitaria si presume anche quando vi sia controllo anche di fatto, e si presume (salvo prova contraria), che l’attività di direzione e coordinamento di società sia esercitata: - dalle società o enti tenuti al consolidamento dei bilanci (ar 2. 25 – 27 D. Lgs. n. 127/1991), - dalle società che esercitano il controllo ex art. 2359 - quindi anche in conseguenza indiretta di vincoli operativi contrattuali

Disciplina 2497 ss Punti principali della disciplina: a) responsabilità della controllante e di chi ha concorso o beneficiato (salvo vantaggi compensativi); b) pubblicità; c) finanziamenti infragruppo; d) recesso soci minoritari

Responsabilità ex 2497 Con l’obiettivo di legittimare la gestione unitaria del gruppo e limitare gli eccessi tramite due precetti: 1° La autonomia imprenditoriale delle controllate va rispettata, 2° Una temporanea subordinazione all’interesse della controllante o di altra società del gruppo è lecita, ma vanno contestualmente previsti specifici vantaggi compensativi per la controllata, infatti…. .

Responsabilità ex 2497 Le società o gli enti che, esercitando attività di direzione e coordinamento di società, agiscono nell’interesse imprenditoriale proprio o altrui in violazione dei principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale delle controllate, sono direttamente responsabili nei cfr. dei: - soci: per il pregiudizio arrecato alla redditività e al valore della partecipazione, - creditori sociali: per la lesione cagionata alla integrità del patrimonio della società, - TH DEI VATAGGI COMPENSATIVI: la responsabilità non sussiste “se alla luce del risultato complessivo dell’attività di direzione e coordinamento” o anche “a seguito di operazioni a ciò dirette” il danno risulta mancante

Finanziamenti (artt. 2497 quinquies e 2467 FIN SOCI NELLA SRL) Finanziamenti erogati da capogruppo a controllate, effettuati in qualsiasi forma, concessi quando vi era - una situazione finanziaria in cui sarebbe stato ragionevole un conferimento a capitale, OPPURE - anche in considerazione del tipo di attività esercitata dalla società, un eccessivo squilibrio dell’indebitamento rispetto al patrimonio netto PRINCIPIO DELLA POSTERGAZIONE: sono postergati nella soddisfazione rispetto ad altri creditori e se rimborsati nell’anno precedente il fallimento, sono revocati ex lege)

Recesso nei gruppi Il socio di società dirette e coordinate Il socio può recedere: a) in caso di modifica di fatto (“trasformazione che modifica il suo scopo sociale”) ovvero espressa dell’oggetto della sua capogruppo, che consenta attività che alterino “in modo sensibile e diretto le condizioni economiche e patrimoniali della società” figlia b) quando vi sia una condanna per la controllante di “abuso” della attività di direzione e coordinamento; c) all’inizio ed alla cessazione di attività di direzione e coordinamento, quando ne deriva un’alterazione delle condizioni di rischio (se Sp. A non quotata e non sia promossa un’ Opa),

La pubblicità Gli amministratori della società in posizione dipendente ed i suoi organi di controllo devono attivarsi per accertare se sussistano gli elementi di cui agli art. 2497 -sexies e septies c. c. od altri indici significativi (ed eventualmente non sussistano altri elementi tali da escludere la direzione e coordinamento) • Una volta concluso che la società è soggetta ad altrui direzione e coordinamento devono essere effettuati gli adempimenti pubblicitari, …. . e cioè:

La pubblicità La soggezione all’altrui direzione e coordinamento: - va indicata negli atti e nella corrispondenza - iscritta, dagli amministratori, presso il Registro Imprese - in apposita sezione della nota integrativa va esposto un prospetto riepilogativo dei dati essenziali dell’ultimo bilancio della società o dell’ente che esercita su di essa l’attività di direzione e coordinamento - nella relazione sulla gestione, vanno indicati i rapporti intercorsi con chi esercita l’attività di direzione e coordinamento e con le altre società del medesimo gruppo, nonché l’effetto che tale attività ha avuto sull’esercizio e sui suoi risultati Responsabilità amministratori della controllata in caso di mancato adempimento degli obblighi di pubblicità, per danni arrecati ai soci e ai terzi.

La pubblicità Le decisioni della controllata assunte su indicazione della controllante debbono dunque: - essere analiticamente motivate - recare puntuale indicazione delle ragioni e degli interessi che hanno inciso sulla decisione - essere indicate dagli amministratori, insieme con le ragioni e gli interessi che hanno inciso sulla decisione, nella relazione sulla gestione In mancanza, la delibera è annullabile ai sensi degli art. 2373 e 2391 (conflitto di interessi) e gli amministratori ne sono responsabili.

Domande relative a questa lezione Presupposti e limiti dell’acquisto di azioni proprie Loro giustificazione: In termini di governance In termini di tutela del capitale sociale Logica dell’estensione all’acquisto di azioni della controllante da parte della controllata Altre operazioni Logica del divieto di sottoscrizione, sottoscrizione reciproca e sottoscrizione di azioni della controllante Gruppi Definizione del cci Cc 2474 e aspetti di disciplina: responsabilità, pubblicità, recesso, fin