Argumentacin Judicial Universidad Panamericana Jean Claude Tron 1

Argumentación Judicial Universidad Panamericana Jean Claude Tron 1

Argumentación Judicial 2

Argumentación Judicial 3 Dirección: www. jeanclaude. tronp. com Academia/Maestría/Proc. Constitucional UP Argumentación ITAM y UNAM Academia/ Maestría/ D Procesal Constitucional UP Argumentación ITAM u UNAM/ Sentencias selectas análisis Universidad Panamericana Maestría en Derecho Procesal Constitucional Jean Claude Tron Petit

Publicaciones Presentaciones Lecturas Sentencias 4

Sentencias • 271 LG Salud SCJN (ponderación) • Operadora Centros Espectáculos (ponderación) • Vta cigarros Estab Merc D F • Price (hechos, calificación) • Deducible fondo jubilación SC • Periodistas estatuto D Inform (ponderación) • Perjuicios indemnizables RPE (indicios y calificación) • Big Cola v Coca Cola (indicios) • Chamarras demerito devolver (máximas experiencia) • Prueba demérito bienes secuestrados • Localizables en mi página: Academia/ Maestría/ Proc. Constitucional UP Argumentación ITAM y UNAM/ 5 Sentencias selectas análisis

Temas analizados en sentencias 6 Ponderación Indicios Calificación hechos Máximas experiencia Motivación Derechos fundamentales L G Salud 271 Operadora Centros Periodistas Big Cola Perjuicios RPE Price Perjuicios RPE Chamarras deprecio Big Cola Periodistas (límites y restricciones)

Buena sentencia: Propósito • Resolver conflicto o favorecer negociación, útil (fin); Qué • Con y por medio del Derecho (instrumento); • Cumpla objetivos y consecuencias sociales y privadas que orden jurídico tutela, debe entonces: • Explicar; • Justificar; Cómo • Permitir control de la decisión, impugnar; • Comunicar eficazmente lo decidido; • Argumentación adecuada en concepto: – Formal (estructura y racionalidad) – Material (tema específico, validez y veracidad o probabilidad) – Pragmático (Diálogo, consenso, topoi aceptado, convence eficacia y funcionalidad para resolver conflicto. Retórica) – Consecuencialista (trascendencia, efectos) 7

Neoconstitucionalismo 8 Principios Valores morales positivizados para interpretar y argumentar Lectura moral, no literal, de valores subyacentes Ponderación versus subsunción. Localizar principios, sopesar en abstracto, jerarquía en concreto Constitución normas. versus independencia del legislador. Contenido jurídico de la Constitución y sustancial condicionante Jueces versus libertad del legislador. Juez adecua la ley a prescripciones constitucionales garantismo ¡en serio! Exigencias de justicia sustancial que el caso trae consigo Racionaliza el sistema jurídico (derechos fundamentales no sean flatus vocis)

Constitucionalización del ordenamiento Guastini 9 1)Una constitución rígida. 2)La garantía jurisdiccional de la constitución. 3)La fuerza vinculante de la constitución. 4)La «sobreinterpretación» de la constitución. Extender alcances 5)La aplicación directa de las normas constitucionales. 6)La interpretación conforme de las leyes. 7)La influencia de la constitución sobre las relaciones políticas.

Constitución: Naturaleza y Fines En nuestro país la Constitución no es ya sólo un documento de carácter político, sino una norma jurídica vinculante; ya no es simplemente “fuente de las fuentes del derecho”, sino “fuente del derecho” en sí misma considerada; ya no es una Constitución simplemente “constitutiva” (que se limite a establecer las instituciones y órganos que materializarán los poderes del Estado y les atribuya ámbitos de competencia) sino que es también una Constitución “regulativa” (que declara cuáles son los fines y valores que dan sentido a las formas y procedimientos de acción política y los convierte en prohibiciones y deberes, en estándares sustantivos

Juicios o enunciados: Modalidades y Relación (objeto propiedad) 11 Principios primeros que se aplican Categóric os (incondicional ) Identidad Contradicción Predicado Afirma Niega Manera absoluta Hipotético (condicionado Razón s) s suficiente Predicado Afirma Niega Bajo condición Disyuntiv os Predicado Afirma Uno de varios (alternativos) Tercio excluso Los procesos judiciales –juicios– comienzan por enunciados disyuntivos en razón de las pretensiones opuestas (contrarias o contradictorias) de las partes, lo que permanece y subsiste durante toda la instrucción. Al momento de la decisión el juez elabora enunciados hipotéticos (en razón de las hipótesis o alternativas de solución) y finalmente concluye con un enunciado categórico, concretando la razón a cierta parte o pretensiones (totales o parciales)

Hecho discursivo (modelo de Jakobson) Por Qué Lenguaje Enunciado narrativo Causa » Medios » Decisión Derecho. - Fenómeno comunicacional para guiar conductas mediante el lenguaje. Hart 12

Usos del lenguaje 13

Problemas al interpretar y aplicar conceptos 14 Vaguedad predicado ¿A que cosa se refiere? CJI Textura abierta, penumbra C A Ambigüedad. - Significados multívocos, múltiples Semántica Sintáctica Pragmática C ¿Qué cosa se entiende? ¿Qué mensaje o mandato se infiere? Contexto ¿Qué significado lingüístico se infiere? Lagunas Falta disposición al caso Ausencia de principio o valor que legitime Antinomias Normas en conflicto, se oponen Tensiones Entre principios o derechos fundamentales Hechos Prueba y calificación para aplicar o subsumir B

Interpretación conforme 15 “La Constitución dice, lo que la Corte dice, que la Constitución dice. ”

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Eficiencia Educación, Salud Desarrollo Economía procesal Contradictorio In dubio pro reo Pro homine Pro libertate Dignidad Libertad de. . Elem. Gtía. Audiencia Proporcionalidad en Is. R 17

Jerarquía O J según CIDH Constitución Tratados y Leyes generales Inciden en todos los ordenes jur ídicos Leyes ordinarias Sentencias y Actos administrativos generales Actos administrativos particulares TI / CDH 18

Maridaje indisoluble 19

Normas: Finalidades 20 Describen Abierta Indeterminada (vaguedad) Cerrada Acciones (indeterminadas o cerradas) Obligatorias Prohibidas Permitidas Prescriben Fines dar lugar a cierto estado de cosas elige medios Uno idóneos Varios (controvertidos) Califican valores Fines últimos del ordenamiento Reglas y principios Antecedente o supuesto de hecho [3] Consecuente [1] Utilitarios [2]

Normas de textura abierta Indeterminación, vaguedad y penumbra Circunstancias Valores Principios Propósito Oportunidad ¿Cómo ponderar lo que es difuso o indeterminado? 21 Norma y Hechos, siempre interactúan en sinergia

Claridad u opacidad de leyes 22 Expresión Lingüística

Interpretación legal 23 Implica decidir el significado de un texto oscuro en una situación dudosa (hechos) De entre varias opciones Mediante un enunciado descriptivo, Aplicable a casos potenciales o uno concreto Conducentes a ser aplicados a un caso

¡Interpretación literal! ¿Seguridad? ¿Inutilidad? ¿Formalista? Es la conclusión de un silogismo Prohibido el acceso con perros Y ¿Los osos? 24

Contextos 25 Lingüístico Se le conoce también con el nombre de cotexto, es el material que precede o sigue a un enunciado y permite interpretar el texto y evitar la ambigüedad. Situacional Pertenece a un «aquí ahora» , que conocen el emisor y el receptor. Estamos ‘cerca’ del jardín. / La ‘cerca’ del jardín está rota. . En una conversación telefónica, si sólo oímos a uno de los interlocutores, no entenderemos buena parte de la conversación, cuando captemos elementos como: sí; claro; no lo sé; cuando quieras; depende; ella, etc. Socio-cultural El que es propio de un grupo social, cultura o época y sólo se comprende dentro de dicho entorno. Como estas | No es equivalente a: | ¡Cómo! ¿Estás?

Contextos interpretativos Elementos sujetos y subordinados a variados contextos 26 Hechos Orden jurídico Valores Principios Directrices Reglas Ordenamiento Estructura - Fines Precepto Enunciado Oración Palabra Un texto, fuera de contexto, es un pretexto

Modelos de argumentación 27 Reglas: Kelsen (formulista) y Hart (analítico) Norma Soluciones discrecionales, juez las construye, continúa el proceso de determinación que ley dejó incompleto Principios: Dworkin Normas múltiples e indeterminadas Solución una y perfecta Procedimiento (dialógico y ponderación): Alexy Garantismo: Ferrajoli

Hechos y Normas Proceso interpretativo 28 Maridaje indisoluble

Etapas del proceso interpretativo 29 Hechos ↓ ↑ Norma relevante Prueba Interpretación Apreciación sustancial y de consecuencias Elige o se construye ↓ ↑ Interpretación norma En contexto y a partir de los hechos y ↓ ↑ Calificación hechos del caso Finalidades Identificar el concepto jurídico implícito en las circunstancias particulares para atribuirles consecuencias jurídicas El paso de una etapa a otra es a partir de aproximacion es parciales, circulares y recurrentes

30 Argumentos y líneas argumentales

¿Qué significa argumentar? 31 Argumentar es dar razones sustantivas que apoyen una decisión. En un proceso argumentativo, intervienen premisas organizadas lógicamente que preceden a una conclusión lógica. La argumentación es de naturaleza lingüística y se plasma en un conjunto de enunciados. Como proceso lingüístico, la argumentación es un acto de comunicación.

Comparación e Inferencia 32 Juicio general Abstracto Regla o generalidad Juicio particular Concreto Circunstancias comparación y relación Inducción Deducción inferencia Juicio conclusivo

Causa de pedir: Fines Naturaleza argumentativa 33 Probar Argumentos Explicar Pertinentes a: Decidir Justificar Hechos Reales Tesis Verdaderas, válidas o plausibles

Justificación de argumentos o reglas particulares 34

Justificación por Consecuencias Ejemplos 35 “Personal”, amplia interpretación del concepto provoca que socios de S. C. eludan Is. R (caso PWC) Actas de corredor público, mejor opción para captar situación de un mercado cambiante (caso Big Cola) Certificación de operadores, proteger a pacientes (caso 271 LG Salud) Mayor exposición de políticos a críticas en favor de opinión pública con fines democráticos (caso Periodistas estatuto) Inventario incluye mercancías y productos

Solución 1 CRAC o IRAC 36 Resultado Consecuencias Generalizaciones Particularidades y Problema Correlación Ratio decidendi Contexto

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Solución 2 Etapas en la argumentación 38

Proceso dialéctico 39

Discurso retórico 40

Retórica antigua judicial Procedimiento para persuadir Inventio (halla) Establece contenidos Invenire / Intellectio (tipología) Argumentos lógicos y emotivos tópicos (construir) Proposición División Insinuación (conmover) Exordio Narración (exposición de los hechos) Dispositio (estructura) Argumentación Razones tesis Probar Confirmar Refutar (convencer) Epílogo Peroración recapitulatio Elocutio (expresa) Electio Compositio Memoria y Actio (conmover) (exponer, presentar) 41

Error 42

Objeto del proceso Thema decidendi [1] Qué contenido y Pretensión para qué (2) Causa petendi Oposición (3) Alegaciones (4) Hecho Derecho Litis Quaestio [(5) Facti Iuris Ratio decidendi Premisas decisión Litigio propuesto, temas de litis y del conflicto que debe ser resuelto. Lo introducen las partes. Congruente lo que se decida Qué se pide [3] Razones de por qué se pide [4] Sustanciales y no sustanciales [5] Son dos disputas o desacuerdos sobre los que debe haber un pronunciamiento y que deben ser resueltos Colomer Hernández Ignacio, La motivación de las sentencias: Sus exigencias constitucionales y legales, Valencia, tirant lo blanch, 2003 [1] [2] 43

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Razonamientos del juez: Raciocinios 45 Desarrollo de idea explicándola de varios modos o Inductivos, enumerando puntos y circunstancias relacionados, fin hacerla más eficaz, conmover o persuadir. Amplificaciones, (1) Énfasis en cierto contexto o punto de vista. Analógicos, Definiciones, Estadísticos, Polisilogísmos, (conclusiones intermedias) Cadenas de árboles silogísticos, Macrosilogísmo, Expresión constitutiva de la litis (precisar problema a resolver) Enunciado fáctico Enunciado normativo individual y consecuencias del caso Razonamiento entimemático.

Razonamient os del juez 46

Elementos de la acción F P Pretensión (entendida como núcleo) CP N A H Interés jurídico Fin Norma Argumento califica Causa de pedir Hechos Pr Pruebas N P {IJ CP [(Pr H) A N] } 47

48 Lógica operativa

Argumento judicial: Elementos Toulmin 3 Las teorías valiosas son útiles 49

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Argumento judicial: Elementos Toulmin 3/3 52 Respaldo de la Garantía Respaldo de los Datos Matización Conclusión Salvedades

Derrotabilidad 53 En los juicios que cotidianamente se tramitan ¿Tenemos información suficiente? El contexto de aseveraciones ¿Es universal? ¿Es verdad lo que aducen las partes? ¿Podemos procesar información y problemas planteados con lógica formal? La información que al juez le allegan ¿es preliminar y sesgada? Los puntos de vista ¿Siempre están suficiente y exhaustivamente razonados y

Derrotabilidad 54 Proces Hechos y al suposiciones Información incompleta Razonamiento jurídico Coherencia narrativa Norma Probanda Non refutanda Normativa Hechos Verosimilitud Probabilidad y plausibilidad Deficiencias semánticas, formulación, textura abierta Estructura del sistema y colisión con otra norma

Conclusiones prima facie (preliminares) 55

Excepciones 56 Explícitamente identificables Implícitas Principios Deficiencias semánticas Prueba y criterios de calificación de hechos Cargas procesales Exhaustividad (suposiciones necesarias)

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• Regulación típica de un Estado que transpuso en su Derecho interno las disposiciones de la Directiva Europea sobre Responsabilidad por Productos. Supongamos que la ley nacional dice en su artículo n: • « 1. Si un artículo es un producto, y si está en posesión de o siendo usado por un consumidor, y si el consumidor sufre algún daño causado por un defecto del producto, entonces el fabricante del producto quedará obligado a indemnizar al consumidor por el daño sufrido, y esa responsabilidad no estará condicionada a prueba alguna de culpa o negligencia por parte del fabricante» . Llamemos a esto «la regla de responsabilidad objetiva» . • Podemos imaginar unos apartados adicionales como estos: • « 2. Si un consumidor dañado por un producto no es capaz de descubrir la identidad de su fabricante, o si el fabricante es insolvente, el consumidor tendrá derecho a exigir a quien hubiere suministrado el producto la misma indemnización que hubiera podido reclamar del fabricante» . Llamemos a esto «la regla de responsabilidad subsidiaria» . 60

• « 3. Si el daño a un consumidor causado por un producto es atribuible a un defecto intrínseco al diseño del producto, y si el fabricante puede demostrar que la posibilidad de tal daño era imposible de prever en el estado del conocimiento científico disponible para el fabricante en el momento en que el producto fue diseñado, el fabricante quedará exento de la responsabilidad de indemnizar al consumidor a la que se refiere el apartado 1 del presente artículo» . Llamemos a esto «la eximente del riesgo de innovación» . • « 4. Si, al momento en que un consumidor sufre el daño al que se refiere el apartado tercero del presente artículo, el fabricante hubiere tenido conocimiento previo de la posibilidad de que el producto causara el daño, y no hubiere tomado todas las medidas razonables (sobre cuya adopción la carga de la prueba a él le corresponde) para advertir a todos los consumidores del riesgo en cuestión, dicho fabricante incurrirá en la responsabilidad a la que se refiere el primer apartado del presente artículo, quedando inaplicable el apartado tercero» . Llamemos a esto «la excepción por omisión de aviso razonable» . 61

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Motivación: ¿Qué es o para qué es? Vista como una práctica, atender sentido y fines No se reconoce la aplicación del sistema jurídico Omitida (aspectos reglados) o de criterios racionales (aspecto discrecional) Entre los argumentos justificatorios y la Incongruente decisión, de manera que no se puede identificar la ratio decidendi Faltan razones que permitan conocer los criterios fundamentales de la decisión. Proforma Lógica y jurídicamente debe existir Insuficiente motivación. Elemento diferenciador entre discrecionalidad y arbitrariedad. Debe explicar el procedimiento decisorio, iter dicisio 64

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FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN. EL ASPECTO FORMAL DE LA GARANTÍA Y SU FINALIDAD SE TRADUCEN EN EXPLICAR, JUSTIFICAR, POSIBILITAR LA DEFENSA Y 66 COMUNICAR LA DECISIÓN El contenido formal de la garantía de legalidad prevista en el artículo 16 constitucional relativa a la fundamentación y motivación tiene como propósito primordial y ratio que el justiciable conozca el “para que” de la conducta de la autoridad, lo que se traduce en darle a conocer en detalle y de manera completa la esencia de todas las circunstancias y condiciones que determinaron el acto de voluntad, de manera que sea evidente y muy claro para el afectado poder cuestionar y controvertir el mérito de la decisión, permitiéndole una real y auténtica defensa.

67 Por tanto, no basta que el acto de autoridad apenas observe una motivación pro forma pero de una manera incongruente, insuficiente o imprecisa, que impida la finalidad del conocimiento, comprobación y defensa pertinente, como tampoco es válido exigirle una amplitud o abundancia superflua, pues es suficiente la expresión de lo estrictamente necesario para explicar, justificar, posibilitar la defensa y comunicar la decisión a efecto de que se considere debidamente fundado y motivado, exponiendo los hechos relevantes para decidir, citando la norma habilitante y un argumento mínimo pero suficiente para acreditar el razonamiento del que se deduzca la relación de pertenencia lógica de los hechos al derecho invocado, que es la subsunción. CLAVE: TC 014520. 9 AD 1

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Motivación de discrecionalidad técnica económica 70 Estándares de motivación (justificación) ¿En todos los casos rigen iguales exigencias? ¿Existen presunciones de legalidad que deben considerarse a priori? ¿Cuándo está suficientemente acreditada? Carga de la prueba ¿En que casos le compete a la autoridad y al particular?

Motivación de discrecionalidad técnica económica 71 Requisitos de la motivación en tratándose de apreciaciones económicas complejas, efectuadas por la Comisión, el TPI debe limitarse a comprobar si se respetaron: las normas de procedimiento y de motivación, exactitud de la consideración jurídica inferida [1] la exactitud material de los hechos la falta de error manifiesto de su apreciación y ausencia de desvío de poder

Motivación de las resoluciones 72 Las valoraciones de la COFECO de tipo económico, sobre cuestiones de hecho, de derecho e incluso de actitudes subjetivas o una mezcla de todas éstas son peculiares; su finalidad de acuerdo con la Constitución, que es evitar se realicen prácticas monopólicas. De ahí, el despliegue de la potestad jurisdiccional para controlar el marco de legalidad y de legitimidad a efecto de que el ejercicio de las facultades discrecionales en sus decisiones corresponda con los fines y las consecuencias que el orden jurídico consagra.

Motivación de las resoluciones 73 El control judicial de los actos de COFECO es mediante la verificación de que no viole derechos fundamentales de quienes intervienen en los procedimientos, lo que acontece, p. e. , cuando no se respetan las normas reguladoras del procedimiento y de motivación, haya inexactitud material de los hechos o sea evidente un error manifiesto de apreciación; en la medida que tales vicios se traduzcan en notoria arbitrariedad o desproporción en el ejercicio de la facultad concedida, incurriendo así en desvío de poder.

COMISIÓN FEDERAL DE COMPETENCIA. JUSTIFICACIÓN Y ALCANCES DEL CONTROL JUDICIAL DE SUS RESOLUCIONES. - La Comisión Federal de Competencia es un órgano desconcentrado y especializado de la administración pública federal que, en sus decisiones, aplica un margen de discrecionalidad, entendido como 74 libertad para apreciar, del que ha sido investida para ponderar las circunstancias y actuar de manera concurrente con la finalidad perseguida por el legislador, prevista en la Ley Federal de Competencia Económica; es decir, en el desarrollo de su actividad son peculiares las valoraciones de tipo económico, sobre cuestiones de hecho, de derecho e incluso de actitudes subjetivas o una mezcla de todas éstas, buscando siempre la consecución de la finalidad establecida por la Constitución, que es evitar se realicen prácticas monopólicas, a través del control y sanción de conductas ilegítimas. De ahí, el despliegue de la potestad jurisdiccional para controlar el marco de legalidad y de legitimidad que establecen los artículos 16 constitucional y 51, fracción V, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, a efecto de que el ejercicio de esas facultades discrecionales corresponda con los fines y las consecuencias que el orden jurídico consagra. Por tanto, el control judicial de los actos de dicha comisión se realiza mediante la verificación de que sus actos no violen derechos fundamentales de los sujetos que intervienen en los procedimientos relativos, lo que acontecería, por ejemplo, cuando no se respetan las normas reguladoras del procedimiento, y de motivación, haya inexactitud material de los hechos o sea evidente un error manifiesto de apreciación; en la medida que tales vicios se traduzcan en notoria arbitrariedad o desproporción en el ejercicio de la facultad concedida, incurriendo así en desvío de poder. [1] No. Registro: 168, 499 / Tesis aislada / Materia(s): Administrativa / Novena Época / Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: [1] Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta / XXVIII, Noviembre de 2008 / Tesis: I. 4 o. A. 622 A / Página: 1325

75 Hechos

Iter de las pretensiones 76

Hechos procesales 77 Enunciado sobre hechos (coherencia narrativa) Hechos (conjunto: probables o reales) Premisa fáctica Datos (vinculados y probables, indiciarios) Pruebas Medios Contenido

Prueba 78 Modelo Tasada Conocimiento Racional Método Deductivo Resultado de conocimiento Infalible, Certeza absoluta Probabilística Libre convicción Empírico Sana crítica Empírico y Lógico Inductivo Garantía epistémica Hipótesis y Argumento Justificación Lógica, reglas Máximas experiencia

Máximas de experiencia 79 Normas de valor general, independientes del caso específico, pero como se extraen de la observación de lo que generalmente ocurre en numerosos casos, son susceptibles de aplicación en todos los otros casos de la misma especie. Couture Valoración de las pruebas libre y lógica, Artículo 20, apartado A, fracción II, constitucional

Sana crítica 80 Las reglas del correcto entendimiento humano; contingentes y variables con relación a la experiencia del tiempo y del lugar; pero estables y permanentes en cuanto a los principios lógicos en que debe apoyarse la sentencia.

Sana crítica 81 Se combinan las reglas de la lógica, con las reglas de la experiencia del juez. La sana crítica es la unión de la lógica y la experiencia sin excesivas abstracciones de orden intelectual, pero también sin olvidar esos preceptos que los filósofos llaman de higiene mental, tendientes a asegurar el más

82 Juicio de Hecho y Derecho

Justificación interna Lógica formal, coherencia Antecedente Consecuente Subsunción a regla Deductivo Inductivo Regla Hechos Sanción Indicio Reglas o experiencia Hecho Su validez deriva de las 2 anteriores

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Práctica colusoria e indicios 86

Daño emergente y lucro cesante (nexo) 87

Daño emergente y lucro cesante (nexo) 88

Teoría del levantamiento del velo corporativo 89 Es una institución ideada por la jurisprudencia norteamericana ¿Puede invocarla CFC en su decisión? La personalidad jurídica y estructura corporativa y de contratos concertados ¿Puede ser pasada por alto?

Teoría del levantamiento del velo corporativo 90 La actuación fáctica de algunas personas morales justifica la necesidad de implementar medios o instrumentos idóneos, que permitan conocer realmente que el origen y fin de los actos que realicen son lícitos, para evitar el abuso de los privilegios tuitivos de que gozan. Con tales instrumentos se pretende, al margen de la forma externa de la persona jurídica, penetrar en su interior para apreciar los intereses reales y efectos económicos o negocio subyacente que existan o laten en el seno de la persona jurídica.

Teoría del levantamiento del velo corporativo 91 El objetivo es poner un coto a los fraudes a la ley y abusos del derecho que, por medio de esos privilegios, la persona jurídica pueda cometer. La razón justificatoria para apreciar los hechos y determinar si son constitutivos de prácticas anticompetitivas, es el artículo 10 de la LFCE, que permite levantar el velo y conocer la realidad económica que subyace atrás de las formas o apariencias jurídico-formales. .

Teoría del levantamiento del velo corporativo 92 Este instrumento también se aplica a un “grupo” o “sistema”, porque desarrolla una actividad económica, sin perjuicio que, formalmente no esté reconocido por la ley, ya que, de hecho, funciona de manera similar a los agentes económicos.

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Argumentación Judicial (formal) 94 Razonamiento Subsuntivo o clasificatorio Finalista Ponderación R Subsume hechos establece acción n Elige acción idónea, alcanzar R fines fin Identifica y pondera principios Principi Crea regla que optimiza os Subsume, o aplica medio idóneo a fin

95 Derechos fundamentales

Límites y restricciones 96 Límites internos Bien jurídico protegido Núcleo esencial irrestringible Restricciones Orden público, [5] lesión a otros y Proporcionalidad [1] Literal [2] Sistemátic Interpretaci a [3] ón Teleológica [4] Funcional [1] Breathing space (hasta donde se estira o expande naturalmente) [2] Tipo abstracto, tenor literal de la Constitución [3] Contenido de cada derecho determinado desde el conjunto constitucional [4] Indagación teleológica de bienes e intereses que se pretenden proteger, fronteras o contornos [5] Orden social que permite la vigencia efectiva de los demás derechos fundamentales y la Constitución in genere. Evaluar los intereses que salvaguarda la medida restrictiva.

Límites y restricciones 97

Funcionalidad de los derechos fundamentales 98 La Constitución no solo es la Fuente de las fuentes del Derecho, sino que también es Fuente La Constitución ¡en serio!

100 Proporcionalidad y Ponderación

D. Información elementos a ponderar 101

Competencia económica Ponderación y corrección en la práctica 102

Licitaciones 103

Principios Fiscales 104

Métodos de ponderación 105 Norteamericano Razonabilidad finalidad al Debido proceso legal sustantivo diferenciar Proporcionalidad consecuencias Estricto Dignidad, discriminación Equal protection Escrutinio Intermedio Arbitrariedad, libre concurrencia Débil Economía, democracia Europeo Idoneidad

Ponderación de principios 106 Intereses o pretensiones en contexto y definidos, prueba y análisis Identificar normas -principios- en conflicto que regulan prima facie un cierto caso Razones de peso que inciden en los principios Ponderación: Pesar los bienes y principios Cuales bienes Afectación concreta Importancia en abstracto Crear con principios -contendientes y en competencia- reglas para luego subsumir Construir el balance perfecto: Optimizar Utilizando los elementos, circunstancias y resultados (disminuciones o desventajas e incrementos o ventajas) del caso concreto Mantener funcionalidad de ambos

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Proporcionalidad: Subprincipios • Limitadora: Ser admisibles mandato de adecuación: • Dentro del ámbito constitucional, esto es, el legislador ordinario sólo puede restringir o suspender el ejercicio de las garantías individuales con objetivos que puedan enmarcarse dentro de las previsiones de la Carta Magna; • Necesaria e indispensable mandato de necesidad: • Para asegurar la obtención de los fines que fundamentan la restricción constitucional, es decir, no basta que la restricción sea en términos amplios útil para la obtención de esos objetivos, sino que debe ser la idónea para su realización, lo que significa que el fin buscado por el legislador no se pueda alcanzar razonablemente por otros medios menos restrictivos de derechos fundamentales; y, • Ponderada mandato de proporcionalidad: • La medida legislativa debe respetar una correspondencia entre la importancia del fin buscado por la ley, y los efectos perjudiciales que produce en otros derechos e intereses constitucionales, en el entendido de que la persecución de un objetivo constitucional no puede hacerse a costa de una afectación innecesaria o desmedida a otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos. (intenso, medio, leve. Costo/Beneficio) 108

Información vs. Viva privada Grave Leve Ponderación principios Costo-Beneficio 109

Fallo adquisiciones 110

Consumidores vs. Comerciantes 111

Desarrollo sustentable 112

Suspensió n 113

Sistema norteamericano y LFCE Rule of reason 114 Daño Triple indagación Beneficio Dañar o reducir competencia Anticompetitivo, Indispensable, No eliminar Beneficio a sociedad Pro competitivo, Costos, I+D, Consumidores Opción preferible menos Alternativas restrictiva Eficiencia Competencia Restricciones Artículo 10 LFCE La regla de la razón es una tentativa de establecer un marco flexible para analizar la variedad casi infinita de posibles barreras o restricciones, no per se, en una variedad igualmente infinita de contextos posibles del mercado, Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos. Balancear o ponderar ventajas y perjuicios,

Regla de la Razón 116 Beneficios Procompetitivos Efectos Anticompetitivos

Caso: Cassis de Dijon 117 Libre circulación de mercancías Desde la sentencia Cassis de Dijon, dictada en 1979, sobre el principio de la libre circulación de mercancías, los comerciantes de un Estado pueden importar cualquier producto procedente de otro Estado de la Comunidad, con tal de que haya sido legalmente fabricado y comercializado en dicho Estado y de que no existan motivos imperativos, relativos, por ejemplo, a la protección de la salud y del medio ambiente, que se opongan a su importación al Estado de consumo. http: //curia. europa. eu/es/instit/presentationfr/index_cje. htm

Caso: Cassis de Dijon 118 La medida en cuestión habrá de pasar un' triple «test» , conforme a los criterios de: Causalidad: que exista un nexo de causa-efecto entre la reglamentación y la exigencia imperativa invocada. Proporcionalidad: que los daños que se causen a la libre circulación de mercancías estén justificados en los beneficios que se pretenden conseguir para la exigencia imperativa. Sustitución que no puedan alcanzarse estos objetivos por medios menos perturbadores para el tráfico comercial intracomunitario.

119 Conceptos de violación

Categorías del juicio de amparo materia reclamada 120

Amparo Judicial o Administrativo 121

Amparo Judicial o Administrativo 122

Amparo vs. Leyes 123

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125 Requisitos básicos de los conceptos de violación Exhaustividad de puntos que agravien [1] Presupuestos estructurales de los C. V. Intrascendencia o irrelevancia del reclamo [2] Insuficiencia o superficialidad del argumento [3] Inimpugnabilidad de temas cuestionados [4] y Límites a la litis [5] Intocadas [2] Non sequitur o aspectos secundarios, no la causa [3] Bien sea por falta de razones o de pruebas [4] Litis se determina por lo planteado en procedimiento de antecedentes, no innovar [5] Incoherencia, desborda litis temas impugnables, preclusión, consentimiento [1]

126 Sentencias: Estructura y Funcionalidad

Justificación Interna y Externa 127 Interna. - Es la corrección lógico-deductiva del razonamiento; que la conclusión se deduzca lógicamente (sea consecuencia lógica) de las premisas. Es la correcta conexión lógica entre las premisas y la conclusión. Externa. - Implica que las premisas del argumento sean correctas, verdaderas o sólidas; el razonamiento ha de estar basado en las premisas adecuadas, y contar con buenas razones que justifiquen la selección de las premisas en el razonamiento.

128 La cuestión: Circunstancias y problemas determinan la estructura y líneas argumentativas

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Lo estructurable 131

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Síntesis de sentencia 135 I. DATOS DEL ASUNTO: Tipo de Asunto: / Número: / Promovente: / Magistrado Relator: / Secretario: / Sesión: / Índice Acto reclamado: Materia: Tema principal: II. DATOS DE LA DECISIÓN Contexto o Antecedentes: Tema de la Decisión: Problema (s): Aspectos procesales en amparo Violación procedimental Violación formal Violación de fondo Hechos: Prueba Derecho: Interpretación Propuesta: Síntesis de las razones: Criterios aplicados: Votación: * Unanimidad * Mayoría Calificación Relevancia * Voto

Problema Pasos para solución 136 Tema. Ubicarlo para comprender el contexto, cuestión debatida, principios aplicables, dimensión, naturaleza, etc. Definir el problema. Formularlo con claridad y entenderlo, alcance, contenido, causas y efectos, etc. (quién, dónde, porqué, valor de alternativa, cómo, cuál) Identificar elementos y circunstancias de: Esencia, constitutivos, presupuestos, accidentes, efectos. Clasificar o localizar el problema (sustantivo, formal, estratégico, instrumental). Información, obtener la necesaria para construir y respaldar posibles respuestas o solución. Considerar soluciones análogas. Método adecuado a la naturaleza del tema y clase de solución deseada. Simplificación, eliminar información ociosa. Analizar el problema. Desmenuzar en unidades más simples, pasos más cortos (subproblemas). ¡Divide y vencerás! Proponer y Justificar solución. Argumento que explique y justifique (controlar)

Modelo para resolver problemas Establecer o enmarcar el problema a resolver Identificar y priorizar los valores pertinentes, intereses, y objetivos; Identificar y resolver incertidumbres importantes, respecto de la causa del problema; Generar una gama (rango) de soluciones plausibles (verosímiles) o cursos alternativos de acción; Pronosticar las consecuencias de los cursos de acción y evaluar su impacto en el interés pertinente u objetivos: Seleccionar el curso de acción que optimiza los intereses u objetivos para ser satisfechos (tomar una decisión); Aplicar, observar y aprender de los resultados de la decisión.

6 preguntas esenciales 138 Para establecer la cuestión, esto es, el problema y sus circunstancias, tales como son los hechos o elementos, vale la pena preguntarse y poder contestar los siguientes interrogantes en relación con el caso concreto: Qué (objeto o contenido), Quién (sujetos), Cuándo (tiempo), Cómo (modo), Donde (lugar), Por y para qué (finalidad o razón).

Relación de problemas en casos judiciales 139

Considerandos: Estructura y pasos de sentencia Hechos Problema Relevantes Esencial Marco Razones normativo Decisión Sustancial o indispensable Ratio decidendi Principios Reglas Precedentes Apoyo o Instrumental o Irrelevantes complementaria accesorio Obiter dicta Litis Correlacionados 140

141

Circunstancias Problema Regulación Antecedentes, Contexto, Años de transportista, 27 meses secuestro del vehículo, Nulidad del PAMA, Sentencia denegatoria indemnización Requisitos de Responsabilidad Patrimonial Monto indemnización, perjuicios Derecho a reparación patrimonial Artículo 34 LSAT Lucro cesante N Aplicación Conclusión 1] H Ratio decidendi [1] Obligación de indemnizar Referentes de cómo hacer el pago Incidente de liquidación de prestaciones 142 Conexión y correlación de lo abstracto a lo concreto o circunstancial en etapas paulatinas y progresivas