Il conflitto di interessi Proposta di legge n

Il conflitto di interessi Proposta di legge n. 702 Emiliano Di Carlo Professore associato di Economia Aziendale Vice direttore esecutivo del Master Anticorruzione di «Tor Vergata»

Proposta di legge n. 702 Individuare Valutare Artt. 1 e 4 Cos’è e cosa non è il Cd. I? Qual è l’entità del rischio di Cd. I (evitare di paragonare l’imparagonabile) Affrontare Artt. da 5 a 11 Quali rimedi per affrontare il Cd. I? 2

La definizione di conflitto di interessi La disciplina del Cd. I nel settore privato e pubblico Il nostro ordinamento giuridico richiama diverse volte il termine “conflitto di interessi” senza però quasi mai definirlo Disciplina del Cd. I nel settore privato NORMA Art. 1394 del cod. civ. (Conflitto di interessi) Art. 2368 del cod. civ. (Costituzione dell’assemblea e validità delle deliberazioni) Art. 2373 del cod. civ. (Conflitto d’interessi) Art. 2391 del cod. civ. (Interessi degli amministratori) Art. 2391 -bis del cod. civ. (Operazioni con parti correlate) Art. 2475 -ter del cod. civ. (Conflitto di interessi) Art. 2629 bis. (Omessa comunicazione del conflitto di interessi) Art. 2634 del cod. civ. (Infedeltà patrimoniale) Art. 150 del D. Lgs. 58/1998 (t. u. Finanza) Disciplina del Cd. I nel settore pubblico NORMA D. P. R. 16 aprile 2016 - (Codice di comportamento dei dipendenti delle pubbliche amministrazioni) Art. 78, co. 2, del D. Lgs. n. 267/2000 (t. u. enti locali) - Doveri e condizione giuridica L. n. 215/2004 (Norme in materia di risoluzione dei conflitti di interessi) Codice degli appalti. Art. 42 L. 190/2012 (anticorruzione) Art. 122 della Costituzione. Le Disposizioni di attuazione dell’articolo 122, primo comma, della Costituzione, sono contenute nella L. n. 165/2004 3

La definizione di conflitto di interessi Il conflitto di interessi dei titolari di cariche di governo L. n. 215/2004 (Norme in materia di risoluzione dei conflitti di interessi) Art. 3 - Conflitto di interessi 1. Sussiste situazione di conflitto di interessi ai sensi della presente legge quando il titolare di cariche di governo partecipa all’adozione di un atto, anche formulando la proposta, o omette un atto dovuto, trovandosi in situazione di incompatibilità […], ovvero quando l’atto o l’omissione ha un’incidenza specifica e preferenziale sul patrimonio del titolare, del coniuge o dei parenti entro il secondo grado, ovvero delle imprese o società da essi controllate […] con danno per l’interesse pubblico. Per avere conflitto di interessi è quindi necessario che il titolare di una carica di governo abbia fatto prevalere un suo interesse privato rispetto a quello della collettività e che da tale comportamento sia derivato un danno alla collettività stessa. Il conflitto di interessi viene cioè inteso non come una situazione di pericolo ma come una condotta impropria, andando di fatto a coincidere con quella che a livello internazionale è definita come corruzione, ossia come abuso di potere per fini personali. 4

Il ruolo della legge sul conflitto di interessi Ad oggi la legge consente ad una persona di essere presente in modo rilevante nell’economia, nella politica e nei media, tre settori che una legge seria sul conflitto di interesse dovrebbe mantenere autonomi e indipendenti, in modo reale e apparente, l’uno dall’altro. a d te en d n e p i Ind Politica Economia Ind ipe Legge sul conflitto di interessi Indipendente da nd en te da Informazione 5

Proposta di legge n. 702 Parte introduttiva “Una delle principali novità, dunque, introdotte dalla presente proposta di legge consiste nella possibilità, nelle ipotesi più rilevanti, di risolvere la propria posizione conflittuale, anche in via preventiva, attraverso le misure tipiche per la soluzione del conflitto di interessi”. In realtà, il passaggio più importante risiede nel cambiamento della definizione di conflitto di interessi: il Cd. I è una situazione di pericolo che deve essere affrontata in via preventiva 6

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Avere interessi secondari non è in sé sbagliato. Molti conflitti di interessi possono essere risolti in modo semplice e reciprocamente accettabile. La maggior parte degli interessi privati sono assolutamente legittimi (e desiderabili) entro certi limiti. Sono criticabili quando hanno un peso tale da interferire sull’interesse primario delle organizzazioni. Ad essere sbagliato è il fatto di non affrontare il conflitto di interessi - anche se solo potenziale o apparente - perché è la non gestione a poter portare alla corruzione e/o alla perdita di immagine e reputazione. È necessario contrastare la naturale tendenza a non comunicare il conflitto di interessi per timore che sia sbagliato averne. Dall’esperienza che ho maturato è emerso che molte volte non si dichiarano gli interessi privati per timore che l’organizzazione possa considerarli in modo negativo. 8

Proposta di legge n. 702 ART. 1. (Esclusiva cura degli interessi pubblici). 1. I titolari di cariche politiche, nell’esercizio delle loro funzioni, operano esclusivamente per la cura degli interessi pubblici a loro affidati e per l’interesse generale della Repubblica. Direi di includere questi due elementi in un unico concetto, quello di interesse primario del Paese, da richiamare poi nella definizione di conflitto di interessi. Specificare in cosa consiste tale interesse. Esempio: qual è l’interesse primario del medico? 9

CONFLITTO DI INTERESSI ART. 4. (Situazioni di conflitto di interessi). 1. Ai fini della presente legge, sussiste conflitto di interessi in tutti i casi in cui il titolare di una carica di governo sia titolare di un interesse economico privato tale da condizionare l’esercizio delle funzioni pubbliche ad esso attribuite o da alterare le regole di mercato relative alla libera concorrenza. Il conflitto di interessi percepito? Non è importante solo essere indipendenti, ma anche apparire indipendenti, per l’affidabilità e la credibilità del soggetto coinvolto e dell’istituzione 10

Francia Legge n. 2013 -907 dell’ 11 ottobre 2013 “Trasparenza della vita pubblica” Definizione di Cd. I “ai sensi della presente legge, costituisce un conflitto di interessi ogni situazione di interferenza tra un interesse pubblico e degli interessi pubblici o privati che è di natura tale da influenzare o da sembrare influenzare l’esercizio indipendente, imparziale e obiettivo di una funzione” 11

Commissione Europea Codice di condotta dei membri della Commissione Europea (Decision 2018/C 65/06) “I membri devono evitare qualsiasi situazione che possa dar luogo a un conflitto di interessi o che possa ragionevolmente essere percepito come tale. Sorge un conflitto di interessi nelle situazioni in cui un interesse personale può influenzare l’adempimento indipendente delle loro funzioni. Gli interessi personali comprendono, a titolo esemplificativo, eventuali benefici o vantaggi per i Membri stessi, i loro coniugi, partner o membri diretti della famiglia”. 12

Le tipologie di conflitto di interessi I tre tipi di conflitto di interessi Conflitto di interessi attuale (o reale) Conflitto di interessi potenziale Conflitto di interessi apparente (percepito) Definire queste tre fattispecie di conflitto è importante nella scelta dei rimedi previsti per la loro gestione 13

Il conflitto di interessi reale La nostra definizione di conflitto di interessi reale Il conflitto di interessi reale (o attuale) è la situazione in cui l’interesse secondario (finanziario o non finanziario) di una persona tende a interferire in modo reale, potenziale e apparente con l’interesse primario dell’istituzione, verso cui la prima ha precisi doveri e responsabilità Presenza di un interesse secondario Interesse primario dell’istituzione (b) (a) Tendenza dell’interesse secondario a interferire con l’interesse primario dell’istituzione (c) 14

Nella corruzione i primi due elementi sono uguali a quelli del Cd. I Presenza di un interesse secondario Interesse primario dell’istituzione (b) (a) Dalla situazione di rischio che caratterizza il conflitto di interessi al comportamento opportunistico L’interesse secondario prevale sull’interesse primario (c) Interesse primario Interesse secondario Conflitto di interessi con corruzione Interesse secondario Interesse primario Conflitto di interessi senza corruzione 15

I rimedi per prevenire il conflitto di interessi (reale, apparente e potenziale) prima della sua manifestazione La gestione del Cd. I Comunicazione La proibizione del Cd. I Ricusazione e astensione Regime di incompatibilità e ineleggibilità Disinvestimento degli interessi privati (es. blind trust) Proibire di trovarsi in situazioni di conflitto di interessi Le muraglie cinesi (Chinese walls) Proibire le operazioni in conflitto di interessi La prevenzione deve diffondere un modello culturale che possa mettere in discussione la nostra capacità di saper resistere alle tentazioni e alle pressioni. Gli onesti che si comportano in modo disonesto 16

Formazione obbligatoria (capire perché è importante affrontare il conflitto di interessi, anche quello percepito) La formazione obbligatoria di chi deve ricoprire incarichi politici è un elemento centrale. Come per portare un’automobile, chi si presenta alle elezioni dovrebbe ancora prima superare un "esame di guida dell'amministrazione", per avere un patentino che attesti che abbia capito cosa significa governare per il bene comune. Inoltre, con specifico riferimento al conflitto di interessi, si dovrebbe avere l’abilità di identificare e valutare, anche moralmente, il conflitto di interessi. Oggi ci sono molti ambiti formativi in cui possono essere acquisite tali competenze. Su queste tematiche dovrebbe essere prevista la formazione obbligatoria anche per i soggetti apicali delle amministrazioni pubbliche. Non basta la formazione obbligatoria ai dipendenti quando il vertice non è sensibilizzato. 17