LA CESSIONE DAZIENDA 1 Per poter definire listituto

LA CESSIONE D’AZIENDA 1

Per poter definire l’istituto della cessione d’azienda occorre chiarire i concetti di “azienda” e di “cessione”. L’art. 2555 c. c. definisce l’azienda come “il complesso dei beni organizzati dall’imprenditore per l’esercizio dell’impresa”. L’azienda è un complesso di beni che trovano la loro unità nell’organizzazione creata dall’imprenditore e dalla loro finalizzazione all’esercizio di un’impresa. 2

Concetto di cessione La cessione d’azienda è l’operazione mediante la quale l’azienda stessa (cessione totale) o una divisione, un ramo, una filiale (cessione parziale) viene venduta a terzi, contro il pagamento di un determinato prezzo. teoria restrittiva= considera esclusivamente l’ipotesi della compravendita a titolo oneroso (art. 2555 -2560 cod. civ. ) (cessione in senso stretto) teoria estensiva= assimila alla cessione d’azienda tutte le fattispecie di trasferimento della proprietà dell’azienda ricomprendendovi ad esempio il conferimento in società, la scorporazione, la fusione, permuta. La cessione è considerata a titolo oneroso quando determina un’attribuzione patrimoniale a favore del titolare del bene che viene dismesso, in modo da consentire la conversione del plusvalore connesso in un’altra forma di ricchezza (Miccinesi M. ) 3

non è affatto indispensabile che oggetto di cessione siano tutti i beni che costituivano l’azienda facente capo al cedente purché, nonostante l’esclusione di alcuni beni, oggetto del trasferimento non sia una semplice somma di beni individualmente distinti, suscettibile ciascuno di continuare ad essere destinato all’esercizio di un’impresa, ma un insieme di elementi costituenti un complesso organico unitariamente considerato anche se ridotto o in parte ristrutturato rispetto a quello precedente la cessione; per volontà dei contraenti possono quindi rimanere esclusi dalla cessione anche elementi essenziali dell'azienda con riferimento alla sua precedente organizzazione; ciò che importa è che permanga la continuità funzionale dell’azienda stessa nel suo nucleo fondamentale vale a dire un residuo di organizzazione che ne dimostri l’attitudine all’esercizio dell’impresa; è necessario che venga trasferito un complesso di beni di per sé idoneo a consentire lo svolgimento di una determinata attività d’impresa, anche se non deve trattarsi necessariamente della stessa attività esercitata dal cedente. 4

Cause determinanti la cessione • Personali: Inerenti la persona dell’imprenditore o dei suoi familiari Sono denominate anche cause extra - aziendali • Aziendali sono quelle attinenti, direttamente o indirettamente, al funzionamento dell’azienda la cui gestione si riveli economicamente non più soddisfacente, vi siano disequilibri non più sanabili o se l’imprenditore ritiene vi siano investimenti alternativi meritevoli di maggiore interesse. Ove sfumasse la possibilità di una cessione “in blocco” dell’azienda, rimane la soluzione della liquidazione cessazione relativa Qualora l’azienda continuasse ad esistere, cambierebbe il soggetto giuridico Liquidazione cessazione assoluta L’azienda cessa di esistere 5

LA PROPRIETA’ DELL’AZIENDA PUO’ ESSERE TRASFERITA PER: ATTO TRA VIVI IN BASE A CONTRATTO 6

LA FORMA DEL CONTRATTO FORMA SCRITTA AD PROBATIONEM per IMPRESE SOGGETTE ALL’OBBLIGO DI ISCRIZIONE AL REGISTRO DELLE IMPRESE NON E’ RICHIESTA LA FORMA SCRITTA NEPPURE AD PROBATIONEM per PICCOLI IMPRENDITORI E IMPRENDITORI AGRICOLI Sottoforma di DITTA INDIVIDUALE E SOCIETA’ SEMPLICE 7

• ATTO PUBBLICO • SCRITTURA PRIVATA AUTENTICATI DA UN NOTAIO AI FINI DELLA PUBBLICITA’, NON DELLA VALIDITA’ DELL’ATTO Qualora il contratto sia stipulato in forma di semplice scrittura privata, lo stesso è valido tra le parti contraenti, ma non potrà essere opposto ai terzi perché in mancanza della iscrizione presso il registro delle imprese resta un contratto irregolare sotto l'aspetto pubblicitario 8

Divieto di concorrenza (art. 2557 c. c. ) “Chi aliena l’azienda deve astenersi, per il periodo di 5 anni dal trasferimento, dall’iniziare una nuova impresa, che per l’oggetto, l’ubicazione o altre circostanze sia idonea a sviare la clientela dell’azienda ceduta” Le parti in ogni caso possono derogare alla norma in questione e prevedere limitazioni al patto di non concorrenza (fino ad escluderlo) ovvero possono prevedere limiti più ampi, purché non eccedano la durata di legge e il patto non impedisca ogni attività professionale dell’alienante Nel silenzio della legge si ritiene che il patto debba avere forma scritta a fini di prova (art. 2557 c. 2 e 3 c. c. ) 9

Divieto di concorrenza (art. 2557 c. c. ) L’alienante può continuare l’esercizio di impresa se … … l’impresa esisteva gia al momento del trasferimento, in quanto il comma 1 dell’art. 2557 si riferisce esplicitamente all’inizio di una nuova impresa … non è stata ceduta l’intera azienda ma solo un ramo di azienda Il divieto di concorrenza non si applica - a chi vende un’azienda subito dopo averla acquistata a sua volta a scopo di speculazione; - a chi vende l’azienda ricevuta in eredità o in legato prima di averla gestita; - al fallito la cui azienda sia stata venduta nell’ambito della procedura concorsuale; - al coniuge dell’alienante, quando l’azienda ceduta sia stata di esclusiva proprietà di quest’ultimo. 10

Successione nei contratti (art. 2558 c. c. ) L’acquirente subentra in tutti i contratti stipulati per l’esercizio dell’azienda … non subentra nei contratti aventi carattere personale … non subentra nei contratti che i contraenti decidono di escludere (ad eccezione di contratti di lavoro). Il trasferimento non comporta alcun consenso da parte del terzo contraente, avvenendo in maniera automatica, tenendo però presente che il secondo comma dell’art. 2558 c. c. consente a quest’ultimo di recedere, entro tre mesi dalla notizia del trasferimento, purché in presenza di giusta causa. 11

Contratti di lavoro (art. 2112 c. c. ) In caso di trasferimento di azienda il contratto di lavoro continua con il cessionario ed i lavoratori mantengono tutti i diritti relativi al contratto medesimo. Il cedente ed il cessionario dell’azienda rispondono in solido per il pagamento dei crediti maturati nei confronti del lavoratore fino al momento del trasferimento. Con una particolare procedura prevista dagli articoli 410 e 411 del Codice di procedura civile, i lavoratori possono liberare il cedente dalla responsabilità solidale con il cessionario. Successivamente al trasferimento dell’azienda, il cessionario deve garantire ai lavoratori lo stesso trattamento economico e normativo previsto dai contratti, collettivi e nazionali, applicato dal cedente. La legge consente tuttavia di introdurre le modifiche necessarie nel caso di: rinnovo del contratto collettivo che prevede un nuovo trattamento economico; sostituzione dei contratti collettivi applicati dal cessionario 12

Contratti di lavoro (art. 2112 c. c. ) Comunicazione ai lavoratori Sia il cedente che il cessionario sono tenuti ad informare i lavoratori dipendenti in merito al trasferimento di azienda ed alle conseguenze ad esso relative. In tali comunicazioni deve essere indicato inequivocabilmente che il rapporto di lavoro prosegue senza soluzione di continuità mantenendo tutti i diritti maturati fino alla data di perfezionamento dell’atto di trasferimento di azienda presso il soggetto cedente Licenziamento Il trasferimento d’azienda non costituisce giustificato motivo di licenziamento (Cass. 4. 6. 1999 n. 5519). Il dipendente può invece presentare le dimissioni per giusta causa se nei 3 mesi successivi al trasferimento le sue condizioni di lavoro subiscono una sostanziale modifica. 13

Contratti di lavoro (art. 2112 c. c. ) Comunicazioni Sindacati e associazioni di categoria (Art. 47 comma 3 L. 428/1990) Nel caso in cui l’azienda occupi più di 15 dipendenti sia il cedente che il cessionario hanno l’obbligo di informare le rappresentanze sindacali e le associazioni di categoria 25 giorni prima che sia perfezionato l’atto da cui deriva il trasferimento o che sia raggiunta, se precedente, un’intesa vincolante tra le parti. Entro sette giorni, le rappresentanze sindacali possono richiedere un esame congiunto con il cedente e il cessionario della operazione di trasferimento. 14

Crediti relativi all’azienda ceduta (art. 2559 c. c. ) “La cessione dei crediti relativi all’azienda ceduta, anche in mancanza di notifica al debitore o di sua accettazione, ha effetto, nei confronti dei terzi, dal momento dell’iscrizione del trasferimento nel registro delle imprese” E’ una deroga alla disciplina generale (artt. 1260, 1264, 1265 c. c. ) in base alla quale la cessione del credito ha effetto nei confronti del debitori se questi l’ha accettata o gli è stata notificata Art. 2559 c. c. “ … Tuttavia il debitore ceduto è liberato se paga in buona fede all’alienante” … quindi è buona norma per l’acquirente mettere a conoscenza i debitori dell’avvenuto trasferimento dell’azienda mediante circolari … I crediti possono essere ceduti “pro-soluto” o “pro-solvendo” 15

Crediti relativi all’azienda ceduta (art. 2559 c. c. ) Crediti fiscali: non si trasferiscono automaticamente Crediti per imposte dirette (Art. 43 -bis del D. P. R. 602/73 e D. M. n. 394 del 30/09/97) Ai fini del trasferimento è necessario che: - Il credito risulti dalla dichiarazione dei redditi e sia stato chiesto a rimborso - La cessione avvenga con atto pubblico o scrittura privata autenticata da notificare all’Agenzia delle Entrate e al concessionario per la riscossione Credito IVA Non richiede alcuna procedura particolare ed è sempre opportuno inserirlo nell’atto di cessione tra i crediti da trasferire 16

Debiti relativi all’azienda ceduta (art. 2560 c. c. ) “L’alienante non è liberato dai debiti, inerenti all’esercizio dell’azienda ceduta, anteriori al trasferimento, se non risulta che i creditori vi hanno acconsentito. Nel trasferimento di un’azienda commerciale risponde dei debiti suddetti anche l’acquirente dell’azienda, se essi risultano dai libri contabili obbligatori”. i debiti dell’azienda possono essere ceduti: ovviamente è necessario che il cessionario dell’azienda accetti di accollarseli; è necessaria inoltre l’adesione del creditore ceduto: poiché per questi può non essere indifferente l’essere creditore del cedente o del cessionario; è necessaria, dunque, la notifica al creditore : affinché dia la sua adesione o, di contro, il suo rifiuto; l’adesione libera ovviamente il cedente dall’obbligo del pagamento, che viene trasferito pertanto al cessionario; il rifiuto, di contro, provoca l’effetto opposto: cioè non libera il cedente dall’obbligo del pagamento, egli dunque rimane obbligato in solido con il cessionario. 17

Debiti tributari (D. Lgs. 18. 12. 1997, n. 472) Responsabilità solidale del cessionario Evita che, attraverso la cessione di azienda o del ramo di azienda, il cedente riduca le garanzie del Fisco a tutela della riscossione dei crediti tributari vantati nei confronti del cedente stesso Limitazioni della Responsabilità solidale del cessionario 1) Preventiva escussione del cedente: l’azione esecutiva in capo al cessionario si attua dopo l’accertamento dell’insolvenza del cedente; 2) Limite quantitativo della responsabilità: pari al valore dell’azienda o del ramo d’azienda acquisito; 3) Limite temporale della responsabilità: a) imposte e violazioni commesse nell’anno di cessione e nei due precedenti anche se non ancora contestate o irrogate; b) imposte e violazioni contestate o irrogate nell’anno di cessione e nei due precedenti anche se commesse in data anteriore 18

IL BILANCIO DI CESSIONE Consente di: rilevare il capitale economico dell'azienda al momento del trasferimento; determinare il prezzo di vendita. Non sono presenti: oneri pluriennali ricerca, sviluppo, pubblicità… Contiene: know how formule avviamento originario 19

Netto patrimoniale (N) = Valore netto dell’azienda ceduta (V) -ovvero- Valore complessivo delle attività patrimoniali (A) Valore complessivo delle passività (P) N=V=A-P 20

Aspetti contabili per il cedente Dare ● Passività accollate ● Credito v/so cessionario Avere ● Attività trasferite Plusvalenza/Minusvalenza da cessione È la differenza tra il prezzo di cessione (Prezzo) e il patrimonio netto contabile (K) Plus = Prezzo - K 21

ATTIVO PASSIVO Impianti 150. 000 Mutui 120. 000 Crediti 100. 000 Debiti 50. 000 Cassa Totale 10. 000 Patrimonio netto cont. 260. 000 Totale 90. 000 260. 000 Supponiamo che l’azienda venga ceduta ad un prezzo di cessione di 300. 000 Plusvalenza Emerge se il prezzo di cessione è superiore al patrimonio netto contabile Minusvalenza Emerge se il prezzo di cessione è inferiore al patrimonio netto contabile rappresentano delle componenti straordinarie del reddito di esercizio. Confluiranno nella classe E 20 ed E 21 “Proventi e oneri straordinari” dello schema di conto economico Plusvalenza = Prezzo di cessione – Patrimonio netto contablie Plus = Prezzo - K 210. 000 = 300. 000 – 90. 000 22

Aspetti contabili per il cessionario L‘AVVIAMENTO Può essere iscritto nell'attivo con il consenso del collegio sindacale, se acquisito a titolo oneroso e nei limiti del costo per esso sostenuto. In questo caso deve essere ammortizzato entro un periodo non superiore a cinque anni. In base alla disposizione civilistica, è consentito "ammortizzare sistematicamente l'avviamento in un periodo limitato di durata superiore, purché esso non superi la durata per l'utilizzo di questo attivo e ne sia data adeguata motivazione nella nota integrativa". Ai fini fiscali, l'articolo 68 del Tuir stabilisce che le quote di ammortamento del valore di avviamento iscritto nell'attivo del bilancio sono deducibili in misura non superiore a un decimo del valore stesso. Pertanto, ai fini fiscali, l'ammortamento dell'avviamento deve avvenire in un periodo minimo di dieci anni. 23

Supponiamo che: gli impianti vengano valutati 20. 000 in meno rispetto al loro valore contabile i crediti vengano valutati 5. 000 in meno rispetto al loro valore contabile ATTIVO Impianti PASSIVO 130. 000 Mutui 120. 000 Crediti 95. 000 Debiti 50. 000 Cassa 10. 000 Patrimonio netto rettificato 65. 000 Totale 235. 000 Supponiamo che l’azienda venga ceduta ad un prezzo di 300. 000 Avviamento = Prezzo di cessione – Patrimonio netto rettificato(k’) Avv = Prezzo – K’ 235. 000 = 300. 000 – 65. 000 24

VALUTAZIONE DI AZIENDA Elementi relativi al settore in cui l’azienda agisce Elementi strettamente connessi alla vita aziendale • variabili socio - economiche • variabili demografiche • variabili politiche • evoluzioni normative • ecc. • La struttura dell'azienda • La strategia aziendale • La documentazione I criteri di valutazione di un’azienda sono essenzialmente finalizzati alla valorizzazione del capitale economico. 25

I METODI DI VALUTAZIONE • • • metodo patrimoniale (semplice o complesso); metodo reddituale; metodo dei flussi finanziari; metodo monetario; metodo misto; metodo dell’EVA. 26

METODO PATRIMONIALE “ valutazione analitica dei singoli elementi dell’attivo e del passivo che compongono il patrimonio aziendale e la loro espressione a “valori correnti” Semplice non vengono valorizzati i beni immateriali Complesso vengono autonomamente valorizzati (a “prezzi correnti”) La valorizzazione può essere: • ANALITICA; • FORFETARIA 27

METODO REDDITUALE Esso si basa sull’assunto che il valore dell’azienda dipende dalla sua capacità di generare flussi reddituali. Pertanto, tale metodo consente di superare la “visione disaggregata” del complesso aziendale che caratterizza il metodo patrimoniale. PRENDE IN CONSIDERAZIONE: • BENI MATERIALI; • BENI IMMATERIALI Il valore del capitale economico dell’azienda è determinato "attualizzando" o "capitalizzando" i redditi attesi Parametri applicazione ● flussi reddituali attesi; ● tasso di attualizzazione. 28

…Come si applica il metodo reddituale SI UTILIZZA LA FORMULA DELLA CAPITALIZZAZIONE DEL “REDDITO MEDIO ATTESO” Proiezione futura della situazione aziendale “storica” • serie storica di risultati si considerano • proiezioni reddituali risultanti dai budget e dai piani aziendali ● di tipo "straordinario"; ● riferibili a "eventi" gestionali non esistenti alla data di della perizia; ● generate da "politiche di bilancio". i risultati economici "storici“ devono essere “normalizzati” eliminando le seguenti componenti economiche 29

METODO FINANZIARIO “In base ai metodi finanziari il valore dell’azienda è pari al valore attuale dei flussi di cassa che essa sarà in grado di generare in futuro. la valutazione dell’azienda è basata sui seguenti parametri struttura temporale e consistenza dei ritorni sul capitale rischio legato all’investimento tasso di attualizzazione dei flussi di cassa che ci si attende che l’azienda genererà in futuro 30

METODO MONETARIO “In base ai metodo monetario il valore dell’azienda è pari al tasso di attualizzazione dei flussi di cassa che ci si attende che l’azienda genererà in futuro” la valutazione dell’azienda è basata sui flussi di cassa che residuano dopo aver sostenuto le altre spese 31

METODO MISTO il valore del capitale economico dell’azienda = capitale netto rettificato (R) + avviamento W = K + (R - i' K) A n/i K= capitale netto "rettificato" (R - i' K) = tasso di attualizzazione del i' = tasso di redditività medio normale i = tasso di attualizzazione del sovrareddito (R - i' K) sovrareddito a n/i = valore attuale della rendita unitaria annuale posticipata per "n" anni al tasso "i" 32

Il metodo EVA (Economic Value Added) E’ un indicatore di performance, individuato al fine di misurare la capacità dell’azienda in funzionamento di produrre nuova ricchezza L'avviamento è calcolato su base finanziaria (quale sommatoria dei valori attuali dei singoli EVA) anziché su base reddituale (quale sommatoria dei sovraredditi attesi attualizzati). vengono considerate : ● la componente patrimoniale è intesa quale "capitale netto investito"; ● la componente reddituale è intesa quale "redditività operativa netta"; ● la componente finanziaria risulta riconducibile agli effetti sul risultato finale della struttura finanziaria, del costo del capitale di terzi e del rischio specifico aziendale. 33

Scelta del metodo di valutazione Non è facile valutare oggettivamene una azienda. Importante è tener conto dei seguenti fattori: Il settore di operatività Ad es. nel settore commerciale o dei servizi il valore del cap. econ. az. è svincolato rispetto dell’azienda al suo valore meramente patrimoniale. Potranno essere correttamente valutate osservando prioritariamente dati reddituali o finanziari L’attendibilità dei dati prospettici nonché dei dati contabili. Un’azienda che predispone periodicamente documenti previsionali dettagliati e attendibili, si presta a tecniche valutative basate su dati previsionali 34