Vyhrazen zmny zvazku odbor prva veejnch zakzek MMR

Vyhrazené změny závazku odbor práva veřejných zakázek MMR

VYHRAZENÉ ZMĚNY Vyhrazené změny závazku (§ 100 odst. 1) Opční právo zadávané v JŘBU (§ 100 odst. 3 a § 66) Vyhrazená změna dodavatele (§ 100 odst. 2) povolená změna § 222 odst. 2 a 10 písm. a) závazku předpokládaná hodnota § 16 odst. 3

§ 100 odst. 1

PODMÍNKY Podmínky pro tuto změnu jednoznačně vymezeny a a její obsah jsou změna nemění celkovou povahu veřejné zakázky. Změna se může týkat: • rozsahu dodávek, služeb nebo stavebních prací; • ceny nebo • jiných obchodních nebo technických podmínek.

JEDNOZNAČNOST ÚOHS-S 0463/2018: „…požadavek jednoznačnosti, konkrétnosti a přesnosti zadávací dokumentace plyne z obecné zásady transparentnosti uvedené v § 6 odst. 1 zákona. “ KS 62 Af 50/2011 -72 ze dne 15. 2. 2012: „…úkolem zásady transparentnosti je zajištění toho, aby zadávání veřejných zakázek probíhalo průhledným, právně korektním a předvídatelným způsobem za předem jasně a srozumitelně stanovených podmínek. “

JEDNOZNAČNOST KS 62 Ca 77/2008 -45 ze dne 4. 11. 2010”: „. . . za netransparentní lze tedy považovat jakékoli jednání zadavatele, které způsobuje nečitelnost zadávacího řízení. “

NEMĚNÍ POVAHU VZ ÚOHS-R 0061/2019: …„celková povaha veřejné zakázky“ reflektuje potřebu zadavatele, kterou se snaží uspokojit zadáním veřejné zakázky, a jakékoliv plnění, které ke splnění dané potřeby nevede, by při implementaci do původního závazku (tedy při změně takového závazku) změnilo celkovou povahu konkrétní veřejné zakázky, neboť by šlo nad rámec původní potřeby zadavatele.

NEMĚNÍ POVAHU VZ The Law of Public and Utilities Procurement: Regulation in the EU and UK, Sue Arrowsmith, Thirt Edition 2014, volume 1, str. 600: Významná změna ve srovnání s původní smlouvou, jako je například desetinásobný nárůst objemu prací, by mohla být považována za změnu celkové povahy veřejné zakázky.

VYUŽITÍ Není možné přesně určit množství v rámci jednotlivých položek: • Stavebnictví – liniové stavby, kdy se stavba umisťuje do terénu v rámci rozsáhlého staveniště, jehož zcela přesný tvar není zásadně možné určit. • Jednotkové ceny/předpokládané množství fakturace dle skutečného odebraného množství.

VYUŽITÍ Změna délky plnění: • jestliže bude pod +5 C déle než 12 hod. denně, déle než 7 dní od listopadu do března, kompenzuje se způsobem… • jestliže dojde k výskytu spodní vody v prostoru X, v rozsahu Y, kompenzuje se způsobem Z • archeologické a jiné nálezy…

VYUŽITÍ Inflační doložka, pozdější potřeba (nepotřeba) plnění, změna DPH, změna právních předpisů…

NACENĚNÍ ZMĚN Zasmluvnit nacenění změn prostřednictvím: položkových cen ve výkazu výměr, novou kalkulací položkových cen, odvětvovými standardy průměrných cen, jiným vhodným transparentním způsobem.

ZE ŽIVOTA Zadavatel si ve smyslu …, a to v rozsahu dalších až 50 man day (dále jen „MD“, přičemž MD se rovná 8 pracovním hodinám) odborného, technického poradenství úzce souvisejícího s předmětem veřejné zakázky, tj. výběrem…

ZE ŽIVOTA „Objednatel je oprávněn jednostranně snížit rozsah odebraných Služeb stanovený ve čl. 4. 1 smlouvy až o 30 % (třicet procent), a to v případě, kdy nastanou následující okolnosti: Majitelé dotčených reklamních zařízení odstraní reklamní zařízení před provedením služby, tj. před jeho zakrytím. “

ZE ŽIVOTA ÚOHS-S 0455/2017: „…zadavatel podmínky pro jednostranné snížení rozsahu plnění vymezil konkrétně a jednoznačně tak, že se plnění veřejné zakázky ponižuje ve svém rozsahu o ta reklamní zařízení, které v době provádění služby již nebudou v provozu…“

ZE ŽIVOTA „…v případě vzniku překážek ze strany dotčených orgánů státní správy, ze strany vlastníků dotčených parcel, vlastníků (správců) inženýrských sítí, popř. vlastníků dotčených objektů, bránících zhotoviteli v plnění jeho závazku dle bodu 2. a 3. tohoto článku smlouvy, kterým zhotovitel jednající s náležitou péčí nemohl zabránit, se o dobu trvání těchto překážek prodlužuje doba plnění. “.

ZE ŽIVOTA ÚOHS-R 0035/2018: Výhrada může být formulována i obecně, neboť může být obtížné předem definovat veškeré uvažované případy, které mohou nastat, musí z ní však být jednoznačně seznatelné, na jaké situace dopadá. Na základě předběžného posouzení věci sděluji, že výhradu považuji za sice velmi obecnou, ale (pro určité případy) dostatečně a jednoznačně vymezenou.

ZE ŽIVOTA ÚOHS-V 0025/2019: „V případě, že Úřad dospěje k závěru, že modifikace položek, ať již v souhrnu nebo v některé ze svých částí, vybočuje z předmětu veřejné zakázky a představuje změnu závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku, je povinen se dále zabývat tím, zda se jedná o změnu podstatnou ve smyslu § 222 zákona a zda ji byl zadavatel též s ohledem na hodnotu této změny oprávněn umožnit. “

ZE ŽIVOTA ÚOHS dále dovodil, že pokud je podmínkou použití výhrady překážka na straně osob uvedených ve výhradě, je nutné zkoumat, zda podmínku použití výhrady opravdu způsobila některá z uvedených osob.

ZE ŽIVOTA Jednotkové, dílčí a měsíční ceny budou změněny v případě, že dojde ke změnám daňových právních předpisů, které budou mít prokazatelný vliv na výši ceny, a to zejména v případě změny sazby DPH. V takovém případě bude upravena sazba DPH podle nově účinných právních předpisů.

ZE ŽIVOTA Některé zadavatelem stanovené, jednotkové, dílčí a měsíční ceny dodávek a služeb v rámci Etapy 2 a 3 budou po dobu trvání smlouvy na plnění veřejné zakázky měněny (ať už zvýšeny či sníženy) v závislosti na míře inflace, resp. deflace. Míra inflace, resp. deflace bude stanovena na základě meziročního (kladného či záporného) přírůstku indexu spotřebitelských cen, vyhlášeného Českým statistickým úřadem, a to vždy za předcházející kalendářní rok. Tyto zadavatelem stanovené jednotkové, dílčí a měsíční ceny budou v závislosti na míře inflace, resp. deflace upravovány jednou ročně, vždy od 1. dubna příslušného kalendářního roku pro další období, a to dle míry inflace za předchozí kalendářní rok. Podrobnosti jsou stanoveny v závazném vzoru smlouvy na plnění veřejné zakázky.

ZE ŽIVOTA Bez ohledu na shora uvedené platí, že všechny ostatní smlouvou a jejími přílohami připuštěné změny, úpravy a čerpání předmětu veřejné zakázky, změny a úpravy obchodních a technických podmínek a ceny, definované ve vzoru smlouvy na plnění veřejné zakázky jednoznačně co do obsahu, ceny a podmínek pro jejich uplatnění, nechť jsou (pokud nezmění celkovou povahu veřejné zakázky) považovány za vyhrazené změny závazku ve smyslu § 100 odst. 1 a § 222 zákona…

ZE ŽIVOTA ÚOHS-S 0455/2017: „Úřad uvádí, že žádné ustanovení zákona zadavateli nenařizuje v případě vyhrazené změny závazku uzavírat dodatek ke smlouvě. … Úřad zde uvádí, že zákon vyloženě nehovoří o uzavírání dodatků ke smlouvě, zákonodárce naopak ponechal stranám smluv na veřejné zakázky volnost, jak bude tato změna realizována, ač Úřad dodává, že uzavření dodatku bude častou formou této změny. “

§ 100 odst. 3

PODMÍNKY Splnit kumulativně: výhrada na nové služby nebo stavební práce uvedena v ZD (ne dodávky) nové S nebo Sp spočívají v opakování obdobných S nebo Sp jako v původní VZ k PH VZ připočtena PH na nové S nebo Sp + uvedena v ZD PH na nové S nebo Sp nesmí převyšovat 30 % PH VZ ZD obsahuje dobu a rozsah nových S nebo Sp

PODMÍNKY nové S nebo Sp budou formou JŘBU zadány témuž dodavateli JŘBU zahájeno do 3 let od uzavření smlouvy na původní VZ skutečná cena bez DPH za nové služby nebo stavební práce nesmí přesáhnout o více než 30 % jejich PH (PH výhrady uvedená v ZD + 30%) ani o 30 % ceny původní veřejné zakázky.

PŘÍKLAD PH VZ - 20 mil. Kč + výhrada - 6 mil. Kč Smlouva – 15 mil. Kč Zadavatel může uplatnit výhradu plnění max. 4, 5 mil. Kč bez DPH Proč? 6 mil. ( PH výhrady) + 30 % (skutečná cena nových … nesmí přesáhnout o více než 30 % jejich PH) = 7, 8 mil. ani o 30 % původní hodnoty (30% z 15 mil. ) = 4, 5 mil.

PŘÍKLAD PH VZ - 20 mil. Kč + výhrada - 6 mil. Kč Smlouva – 30 mil. Kč Zadavatel může uplatnit výhradu plnění max. 7, 8 mil. Kč bez DPH Proč? 6 mil. ( PH výhrady) + 30 % (skutečná cena nových … nesmí přesáhnout o více než 30 % jejich PH) = 7, 8 mil. ani o 30 % původní hodnoty (30% z 30 mil. ) = 9 mil.

ZE ŽIVOTA Zadavatel si vyhrazuje možnost použití…, na poskytování dalších služeb na dobu 14 měsíců spočívajících v obdobných službách jako v případě služeb poskytovaných na základě Rámcové dohody, k jejímuž uzavření dojde na základě tohoto zadávacího řízení. Rámcové vymezení vyhrazených služeb je blíže specifikováno v příloze č. 1…

POROVNÁNÍ odst. 1 odst. 3 změna závazku VZ, RD D, S, Sp použití JŘBU nové S, Sp jednoznačnost, nemění povahu rozsah, cena, Op, Tp opakování obdobných jen po dobu účinnosti smlouvy JŘBU zahájit do 3 let od uzavření smlouvy rozsah, doba

§ 100 odst. 2

PODMÍNKY Zadavatel si může v zadávací dokumentaci vyhradit změnu dodavatele v průběhu plnění veřejné zakázky, pokud jsou podmínky pro tuto změnu a způsob určení nového dodavatele jednoznačně vymezeny.

MOŽNOSTI • kdykoliv v průběhu plnění VZ 99 / 1 • přímý účastník ZŘ – (dodavatel) • nepřímý účastník ZŘ – (poddodavatel, jiná osoba prokazující ekonomickou kvalifikaci nesoucí společnou a nerozdílnou odpovědnost…) • možnost nového hodnocení (analog. § 125) • výhrada postupného oslovování / NE povinnost (nevýhodné nabídky)

MOŽNOSTI • vstup do podmínek původního dodavatele / vlastní podmínky • nový dodavatel přebírá odpovědnost i za dřívější plnění (vady plnění) • před podpisem není povinnost postupovat dle § 122 odst. 3 až 5 • kvalifikace - srovnej písm. a) a b) § 222 odst. 10)

MOŽNOSTI • nová smlouva – změny způsobené změnou dodavatele • rozsah díla • úprava harmonogramu plnění (převzetí - předání díla) • další podmínky smlouvy • nadále možnost postupu dle § 222

DŮVODOVÁ ZPRÁVA …jednoznačnost vymezení spočívá v tom, že zadávací dokumentace musí obsahovat (i) podmínky pro změnu v osobě dodavatele a (ii) způsob určení nového dodavatele. Není tedy například možné, aby si zadavatel vyhradil, že vybraného dodavatele nahradí jiný dodavatel vybraný zadavatelem mimo zadávací řízení.

ZE ŽIVOTA a) bude ukončen smluvní vztah s původním dodavatelem v průběhu prvních 24 kalendářních měsíců platnosti a účinnosti smlouvy na realizaci veřejné zakázky, b) nový dodavatel bude vybrán z okruhu účastníků, jejichž nabídky byly v zadávacím řízení veřejné zakázky hodnoceny a u nichž se s přihlédnutím k okolnostem nelze domnívat, že by nesplnily podmínky účasti v zadávacím řízení, a c) nový dodavatel akceptuje smluvní podmínky v rozsahu odpovídajícím smluvním podmínkám mezi zadavatelem a původním dodavatelem.

ZE ŽIVOTA ÚOHS-R 0005/2019: „…pouze v případě, jsou-li podmínky pro tuto změnu a způsob určení nového dodavatele jednoznačně vymezeny, pramení právě ze zásady transparentnosti, jejímž účelem je zabránit jakémukoliv riziku svévole či protěžování ze strany zadavatele a zároveň má učinit kroky zadavatele jednoznačné, konkrétní a přezkoumatelné. “

ZE ŽIVOTA „…samotná podmínka b) není v souladu se zásadou transparentnosti, a tedy že zadavatelem stanovená výhrada změny dodavatele trpí v prvé řadě absencí jednoznačného způsobu vymezení výběru nového dodavatele, a v řadě druhé netransparentním určením množiny, ze které bude zadavatel náhradní dodavatele vybírat. “

ZE ŽIVOTA „…rovněž podmínka c) zjevně pouze hypoteticky zmenšuje množinu potenciálních dodavatelů, přičemž způsob určení nového dodavatele ani sama o sobě, ani v kombinaci s ostatními podmínkami výhrady změny dodavatele jednoznačně nevymezuje. “

ZE ŽIVOTA ÚOHS-R 0005/2019 potvrdil S 0463/2018: zadávací řízení zrušeno zadavatel jednoznačně nevymezil způsob určení nového dodavatele rozpor s § 6 odst. 1 a § 100 odst. 2

ZMĚNA DODAVATELE konkrétním způsobem určovat, kdo a za jakých podmínek bude případným novým dodavatelem, přesný mechanismus, podle nějž bude možno určit nového dodavatele.

DOPORUČENÍ Pro praxi lze doporučit, aby zadavatel pokud možno co největší část případných změn předvídal (vyhradil si je podle § 100 ZZVZ) již v zadávací dokumentaci (samozřejmě za předpokladu, že bude schopen naplnit požadované podmínky, zejména dostatečně přesné vymezení).

DOPORUČENÍ Zafixuje výhodné podmínky vzešlé ze soutěže Předejde komplikacím při podřazování změn do podmínek dle § 222 Ponechá možnosti změn dle § 222 na opravdové nepředvídatelné skutečnosti

DĚKUJI ZA POZORNOST