Komparativ juridisk metod Mrten Schultz Stockholms universitet Dagens

Komparativ juridisk metod Mårten Schultz, Stockholms universitet

Dagens undervisning • Vad är ”komparativ rätt”? • Vad kan en komparativ undersökning fylla för funktioner? • Medför den komparativa rätten särskilda metodologiska frågeställningar? • Medför den komparativa rätten särskilda problem? • Några nya användningsområden för den komparativa rätten • Introduktion till komparativ civilrätt

Vad är ”komparativ rätt”?

Vad är ”komparativ rätt”? • Komparativ rätt är en jämförelse av minst två undersökningsobjekt av juridisk karaktär. • En oprecis bestämning. Vad är det för ”undersökningsobjekt”? Och vad gör att de anses ha ”juridisk karaktär”?

Den komparativa rättens undersökningsobjekt • I praktiken så är det rättsliga företeelser ifrån två eller flera rättsordningar som jämförs. Men vilka företeelser? Det finns olika möjligheter: Normer (lagregler, principer), läror, argumentationsmönster, aktörernas inställning, kultur, etc. • Något om problemen med de olika formuleringarna av undersökningsobjekten

Den komparativa rättens undersökningsobjekt i praktiken • Situationsinriktad komparation: Identifiera några typsituationer. Ex. Skadesituationer • Funktionsinriktad komparation: Identifiera några funktioner som rättsregler (i vid mening) antas fylla: Ex. reparation vid viss typ av skada • Kulturinriktad komparation: Identifiera förhållningssätt, attityder, etc. Antropologisk karaktär.

Vad kan en komparativ undersökning fylla för funktioner?

Komparativ rätt i vetenskapliga (inkl. studentvetenskapliga) sammanhang • Komparativa element som tjänande eller ”härskande” inslag. • Vad fyller en komparation som är tjänande för syften? • Vad tjänar en komparation som är ”härskande” för syften? • Något om ”legal transplants” och rättspolitisk argumentation i vetenskapen

Komparativ rätt i domstolen • Komparativ rätt som rättskälla? Nja. • Komparativ rätt som impuls vid rättspolitisk argumentation i domstolen? • Fallet Fairchilds i House of Lords

Komparativ rätt i lagstiftning • Rättspolitisk idégivare. • Harmoniserings-/unifieringstendenser. Komparationen kan bidra till förståelse för hur en tillnärmning kan ske. • Betydelse av komparativa undersökningar vid lagstiftning till följd av direktiv.

Medför den komparativa rätten särskilda metodologiska frågeställningar? • Vad är en komparativ metod? • Kräver vanligen: 1) en bild av det ”egna” undersökningsobjektet; 2) en bild av det som det egna objektet jämförs med; 3) själva jämförelsen • Hur skiljer sig detta från en ”vanlig” juridisk metod? Vilka kunskaper fordras rörande det ”andra” undersökningsobjektet?

Medför den komparativa rätten särskilda (metod-)problem?

Medför den komparativa rätten särskilda problem? Allmänt. • Problemet med kontexten. Konkret exempel: Negotiorum gestio. • Översättning, konceptuellt • Översättning (rent språkligt) • Inkommensurabilitet.

Medför den komparativa rätten särskilda problem? • Komparativ rättskulturell forskning? Radikalt nya metoder? • Andra hybriddiscipliner: Komparativ rättsekonomisk forskning • Vikten av metodologisk medvetenhet.

Några nya användningsområden för den komparativa rätten. Särskilt om civilrätt (förmögenhetsrätt)

Komparativ forskning idag • Komparativa rättsliga forskningen upplever idag ett stort uppsving. • Komparativ forskning och den europeiska integrationen: Study Group, Common Frame of Reference, PECL, PETC • Områden som behandlas i dessa forskningsprojekt • Områden som faller utanför.

Komparativ forskning idag: Vad används den till? • Stöd vid formuleringen av direktiv • Stöd vid nationell lagstiftning • Rättspolitiska impulser i domstolarna: NJA 2005 s. 608. • Rättspolitiska impulser i forskningen

Introduktion till komparativ civilrätt. Några anmärkningar.

Familjer • Common Law. • Civil Law. Kodifikationen. • Skandinavisk rätt?