JUSTICIA AMBIENTAL EN CENTRO AMERICA Y REPUBLICA DOMINICANA

JUSTICIA AMBIENTAL EN CENTRO AMERICA Y REPUBLICA DOMINICANA Alma Carolina Sánchez Fuentes

“El mundo que hasta este momento hemos creado, como resultado de nuestra forma de pensar, tiene problemas que no pueden ser resueltos… pensando del modo en que pensábamos cuando los creamos”. “Es mejor encender una vela, que maldecir la oscuridad” "Nos movemos hacia adelante y nos transformamos en aquello en lo que pensamos. ¿No es hora que nos detengamos a pensar en qué pensamos? ”

ANTECEDENTES REGIONALES .

ALGUNAS CARACTERISTICAS COMUNES DEL MARCO HABILITADOR LEGAL AMBIENTAL CRITERIO DE RAUL BRAÑEZ � La “legislación común de relevancia ambiental” o“legislación de relevancia ambiental casual”. � La “legislación sectorial de relevancia ambiental” � La “legislación propiamente ambiental”,

NACIMIENTO DE ALGUNAS LEGISLACIONES AMBIENTALES � � � � Ley para la Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente en Guatemala (1986). Ley General del Ambiente en Honduras (1993). la Ley Orgánica del Ambiente en Costa Rica (1996); Ley General del Medio Ambiente y los Recursos Naturales de Nicaragua (1996). Ley del Medio Ambiente de El Salvador (1998); Ley General del Ambiente de Panamá (1998); Ley núm. 64 -00, Ley General sobre Medio Ambiente y Recursos Naturales de la República Dominicana (2000)

JUSTICIA AMBIENTAL / APLICACIÓN DE LA CONSTITUCION ES No es considerado un derecho fundamental autónomo, pero es contemplado a través de interpretaciones valorativas, las cuales en un momento determinado no son suficientes para la protección de dicho derecho. CR GUA NIC RD Articulo 50. Derecho a un ambiente sano y ecológicamente equilibrado y legitimación de cualquier ciudadano para denunciar y cobrar el daño ambiental “Articulo 97. Medio ambiente y equilibrio ecológico. El Estado, las municipalidades y los habitantes del territorio nacional están obligados a propiciar el desarrollo social, económico y tecnológico que prevenga la contaminación del ambiente y mantenga el equilibrio ecológico…” El artículo 60 Const. Política. Los nicaragüenses tienen derecho de habitar en un ambiente saludable; … Sección IV de la Nueva Constitución 2010 Artículo 102 Const. Política: “Los recursos naturales son patrimonio nacional. La preservación del ambiente y la conservación, desarrollo y explotación racional de los recursos naturales corresponden al Estado; …”. Art. 66: DERECHOS COLECTIVOS Y DIFUSOS. ART. 67: PROTECCION DEL MEDIO AMBIENTE: “Constituyen deberes del Estado prevenir la contaminación , proteger y mantener el medio ambiente en provecho de las presentes y futuras generaciones…

DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONATORIO AMBIENTALES, EJEMPLOS ES Ley de Medio Ambiente, CR GUA NIC RD Ley Orgánica del Ambiente. Art, 99 y siguientes, por denuncia o aviso al Ministerio. La ley de Protección y Mejoramiento del Medio ambiente contempla sanciones administrativas y establece el procedimiento para aplicar estas. La ley de Áreas Protegidas también contempla sanciones administrativas Ley 217, Ley General del Medio Ambiente y los Recursos Naturales, establece un procedimiento para las infracciones sanciones administrativas. Art. 167 de la Ley 64 -00 le otorga la facultad sancionadora a la Secretaría de Estado de Medio Ambiente y los Recursos Naturales.

DERECHO PENAL SANCIONATORIO. EJEMPLOS ES Delitos de acción pública: Basta denuncia, aviso o noticia. Código Penal CR GUA Delitos de acción pública: Basta denuncia, aviso o noticia El Código Procesal Penal establece que la denuncia puede presentarse en forma escrita o verbal, personalmente o por mandatario especial, el cual debe tener un poder. Cuando la denuncia sea verbal, se debe hacer un acta con las formalidades establecidas en el Código Procesal Penal. Las denuncias penales se presentan en forma escrita o verbal, con identidad clara del denunciante, con una descripción del hecho, los partícipes, los perjudicados, los testigos. Código Procesal Penal Art. 297: cualquier persona deberá comunicar, por escrito u oralmente, a La policía, Al Ministerio Público Tribunal el conocimiento que tuviere acerca de la comisión de un delito de acción pública. El denunciante deberá ser identificado. Código Penal, art. 457. Omisión de denuncia: Cualquier Funcionario, empleado público o particular tiene también obligación de denunciar. Código Procesal Penal Art. 112: La Policía Nacional Civil debe proceder de oficio al igual que los funcionarios NIC Código de Procedimientos Penales, pueden denunciar: Los funcionarios y empleados públicos están obligados a denunciar en casos que conozcan delitos en el ejercicio de sus funciones. Toda persona que tenga noticia de un delito ambiental podrá denunciarlo verbalmente o por escrito ante el Ministerio Público o la Policía Nacional. El denunciante tendrá derecho a que se le extienda copia de la denuncia. Asimismo puede ejercer su derecho de acusación. La víctima. Es decir en delitos ambientales la Procuraduría para la Defensa del Medio Ambiente y los Recursos Naturales. La autoridad administrativa. Los funcionarios o empleados públicos que los conozcan en el ejercicio de sus funciones. La Policía Nacional. El Ministerio Público a través del la Fiscalía Ambiental, promoverá y ejercerá la acción penal pública cuando, por cualquier medio, tenga noticia delito, sin perjuicio de los casos en que está facultado para intervenir de oficio. RD El art. 183 de la Ley 64 -00 contiene las Sanciones penales ambientales, con decomiso de materia prima y herramientas, prisión de 6 días a 3 años, multa de ¼ parte del salario mínimo hasta 10, 000 salarios mínimos. El Código Procesal Penal establece en su artículo 51 que las organizaciones legalmente constituidas pueden querellarse y constituirse en parte civil en el área en que trabajan, cuando se trate de intereses colectivos y difusos.

OTRAS LEGISLACIONES AMBIENTALES ES • Ley de Áreas Naturales Protegidas; • Ley de Conservación de Vida Silvestre; • Ley de Riego y Avenamiento; • Ley Forestal; • Ley sobre control de pesticidas, fertilizantes y productos para uso agropecuario; • Ley de Desarrollo y Ordenamiento Territorial del Área Metropolitana de San Salvador; • Ley de Minería …. CR • Ley de Uso, Manejo y Conservación de Suelos; • Ley Forestal; • Ley de Hidrocarburos; • Ley de Protección Fitosanitaria; • Ley de Biodiversidad; • Ley de Protección Fitosanitaria; • Ley de Protección de Cuencas Hidrográficas; • Ley de Planificación Urbana; … GUA NIC RD • Ley reguladora de las áreas de reservas territoriales del Estado de Guatemala. • Ley General de Caza • Ley de fomento de la educación ambiental • Ley Forestal; • Ley de Motosierras. • Ley de Sanidad Animal y Vegetal; • Ley de Áreas Protegidas; Ley de Tránsito. • Ley General sobre Explotación de Riquezas Naturales; • Ley Especial sobre Explotación de la Pesca; • Ley Especial de Exploración y Explotación de Hidrocarburos; Ley de Protección de Suelos y Control de Erosión; • Ley de la Caza; • Ley Básica para la Regulación y Control de Plaguicidas, Sustancias Tóxicas, Peligrosas; • Ley Especial sobre Exploración y Explotación de Minas y Canteras; • Ley 120 -99 sobre arrojar residuos sólidos. • Ley 147 -02 sobre gestión de riesgos. • Ley 42 -01 de Salud. • Ley 176 - 07 Régimen municipal Dominicano ….

EJES TEMÀTICOS PARA EL ANÁLISIS DE LA JUSTICIA AMBIENTAL EN LA REGIÓN � Principio de legalidad vrs heterointegración del Derecho. � Principio Precautorio y Medidas Cautelares Atípicas. � Ética Ambiental

“El derecho ambiental es de codificante, herético, mutante, se trata de problemas que convocan a todas las ciencias a una nueva fiesta, exigiéndoles un vestido nuevo. La invitación es amplia abarca lo público y lo privado, lo penal y lo civil, lo administrativo, lo procesal, sin excluir a nadie, con la condición que se adopten nuevas características”.

HETEROINTEGRACIÓN DEL DERECHO ü Lagunas o vacíos jurídicos de la carencia o inexistencia de una norma general específica, en cuya regulación quede incluido determinado caso a plantear. ü En materia ambiental: ü Parámetros ü Umbrales, LMP, reglas técnicas o seguridad

HETEROINTEGRACION Aplicación de normas que pertenecen a otro ordenamiento distinto de aquel en que tales lagunas o vacíos se han producido. ü Propia: umbrales de normativa ambiental mexicana o EEUU ü Impropia: vegetales vrs quesos

EJEMPLO DOMINICANO DE HETEROINTEGRACIÓN ü CASO ROCK CASH (2008 al 2009) ü Cenizas compactadas en puerto de Arroyo Barril, Samaná, RD ü Permisos expedidos por la Subsecretaría de Gestión Ambiental irregulares, violatorios a la Ley 64 -00. ü “…Presencia de Arsénico (As), Cadmio (Cd), Berilio (Be) y Vanadio (V) muy por encima de los niveles establecidos por los estándares internacionales (CEE, EPA, Chile, Brasil, Costa Rica, Bolivia); los efectos directos de la alta alcalinidad sobre la piel humana sensible (abrasión por alcalosis). Afectación a los ojos y las vías respiratorias así como de acuerdo a la definición de la Organización Mundial de la Salud (OMS)…”

EJEMPLO DOMINICANO DE HETEROINTEGRACIÓN • SENTENCIA: “Considerando…señala que: “la Unidad de Gestión no interpretó los reportes de análisis para emitir los permisos para Samaná ya que ignoraron el nivel de Vanadio de 80. 3 que desborda significativamente todos los parámetros establecidos y reafirma la toxicidad”… • INSAPROMA, MUNDO ECOLOGICO y OTRO: … “Vanadio de 80. 3 ppm que desborda significativamente todos los parámetros establecidos y reafirma la toxicidad. No existen parámetros establecidos en el país para depositar a la orilla del mar 50, 000 toneladas de Desechos, reciclables o no…”

SENTENCIA: Declara A lugar el recurso de casación interpuesto por Instituto de Abogados para la Protección del Medio Ambiente (INSAPROMA), Grupo Mundo Ecológico, Junta de Vecinos Arroyo Barril, Samaná; Cámara de Comercio y Producción de Samaná y Ramón Antonio Peña, contra la Sentencia dictada por la Cámara Penal de la Corte de Apelación del Departamento Judicial de San Francisco de Macorís el 8 de agosto del 2007

EJEMPLO SALVADOREÑO DE HETEROINTEGRACIÓN • Acuerdo 618 del MINEC, 15 de julio de 2003: sobre uso de normas UL y NFPA para el almacenamiento de hidrocarburos. • INCONSTITUCIONALIDAD 78 -2006 del 31 de julio de 2009: LA SALA RESUELVE que el acuerdo y otros cuerpos legales relacionados no adolecen de violaciones a los Art. 86 y 131 ordinal 21 de la Constitución

DIFICULTADES § Visión Tradicionalista del Principio de Legalidad y de la división o sectorización de las ciencias. § El temor a la innovación y recreación de conceptos. § El temor a desaprender. § La falta de recurso y acompañamiento técnico. § ? ?

EJES TEMÀTICOS PARA EL ANÁLISIS DE LA JUSTICIA AMBIENTAL EN LA REGIÓN � Principio Precautorio y Medidas Cautelares Atípicas.

EJEMPLO TICO DE MEDIDAS CAUTELARES ATIPICAS A FAVOR DEL AMBIENTE • TRIBUNAL AGRARIO AMBIENTAL: Sentencia 00106 año 2008, Se apela de una medida cautelar atípica que ha ordenando al demandado abstenerse de seguir talando y realizando labores dentro del terreno en litis a fin de evitar un deslizamiento de tierras alrededor de una fuente. La sentencia hace un análisis y diferenciación entre las medidas cautelares conservativa e innovativas, y expresa: “Particularmente en el proceso agrario, por tutelar bienes productivos, así como la producción en sí y los recursos naturales, se decretan medidas cautelares atípicas que “implican prohibiciones de uso o de la explotación de determinados bienes o también obligaciones positivas de hacer, por ejemplo, abrir contrafuegos, levantar muros o defensas, abrir cercas o cerrarlas, recoger cosechas en pie, conducir las aguas e incluso la administración…”

EJEMPLO TICO DE MEDIDAS CAUTELARES ATIPICAS A FAVOR DEL AMBIENTE LA SENTENCIA PLANTEA: “… Dice el supra citado numeral 15 de la Convención de Río: "Principio 15. Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados deberán aplicar ampliamente el criterio de precaución conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de daño grave e irreversible, la falta de certeza científica absoluta no deberá utilizarse como razón para postergar la adopción de medidas eficaces en función de los costos para impedir la degradación del medio ambiente”. De la anterior norma se extraen varios aspectos importantes. Primero, consagra como deber de los Estados, y por ende, de los Administradores de Justicia, la aplicación de medidas cautelares para la no degradación del ambiente. Segundo, es que permite que la aplicación y determinación de estas medidas eficaces pueden ser de oficio…”

EJEMPLO TICO DE MEDIDAS CAUTELARES ATIPICAS A FAVOR DEL AMBIENTE LA SENTENCIA RESUELVE: Por tanto: Se rechaza la nulidad concomitante. En lo apelado, se confirma la resolución recurrida. CARLOS PICADO VARGAS MAGDA DÍAZ BOLAÑOS CARLOS BOLAÑOS CÉSPEDES

EJEMPLO GUATEMALTECO DE APLICACIÓN DE PRINCIPIO PRECAUTORIO • 4. 2. 26. Sentencia 2523/2008 Expedientes Acumulados 2523 -2008 y 2525 -2008 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD • Negativa injustificada, por parte de la autoridad impugnada, (CAPITANIA DE PUERTO BARRIOS) de permitir el ingreso de la nave Bay Island Trader.

EJEMPLO GUATEMALTECO DE APLICACIÓN DE PRINCIPIO PRECAUTORIO • Amparo a la negativa, se ampara a la sociedad mercante. • APELACIÓN Adrián Solares Anzueto y el Ministerio de la Defensa. • La mayoría de los buques contienen grandes cantidades de sustancias peligrosas, como amianto, aceites y fangos de hidrocarburos, PCB (bifenilo policlorado) y metales pesados presentes en la pintura y el equipamiento de los buques.

EJEMPLO GUATEMALTECO DE APLICACIÓN DE PRINCIPIO PRECAUTORIO • CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD, DENIEGA AMPARO

EJES TEMÀTICOS PARA EL ANALISIS DE LA JUSTICIA AMBIENTAL EN LA REGION �Ética Ambiental

RESPONSABILIDAD ÉTICA FRENTE AL MEDIO AMBIENTE. El abordaje moral de cuestiones ambientales, es a lo que se le denomina como “ética ambiental”, rama de la Filosofía que tiene como objetivo concretar principios morales que sirvan de referentes a la conducta de los seres humanos, en una temática especifica. Para explicitar un compromiso ético o de conducta, éste debe ser justificado. Entonces, para que una persona profesional (juez, fiscal, procurador, resolutor, investigador) o cualquier trabajador pueda decidir qué tipo de compromiso conductual hace suyo para abordar los problemas ambientales que conocerá, es preciso justificarlos.

RESPONSABILIDAD ÉTICA FRENTE AL MEDIO AMBIENTE. REFERENCIAS EN LA LEGISLACION GUATEMALTECA: 1. Ley de Fomento de Conciencia Ambiental: Decreto del Congreso 11696, pág. 224, considerando 4. 2. Normativa sobre la Política Marco de la Gestión Ambiental: Acuerdo Gubernativo 791 -2033, pág. 333, numeral 2. 9

ALGUNAS CORRIENTES ÉTICAS IDENTIFICADAS EN LA LEGISLACIÓN REGIONAL � CORRIENTE DESARROLLISTA: Las teorías desarrollistas sobre la relación del ser humano con el medio ambiente o los recursos naturales, se basa en una justificación socioeconómica del desarrollo humano y el crecimiento económico sostenido. Ej. Ley 57 -07, de RD: Definición de considerandos 1º. Y 2º. GENERACION DE ENERGÍA ELÉCTRICA CON FUENTES RENOVABLES (página 400)

JUSTIFICACION UTILITARISTA DE LOS RECURSOS NATURALES. La visión utilitarista plantea la posibilidad de que aparezca una nueva información científica o tecnológica, por lo que el programa de utilización del bien, debe cambiar. Como ejemplo se puede mencionar la Convención CITES, de regulación del comercio de especies amenazadas o en peligro de extinción, o por ejemplo en la Ley General del Ambiente y RENAS de Nicaragua: Art. 78 (Pág. . 78)

TEORÍAS SOBRE GÉNERO Y MEDIO AMBIENTE. Mujer y Medio Ambiente � Existen vinculaciones entre la dominación y la opresión de las mujeres y la dominación y explotación de la naturaleza. � Las mujeres son identificadas como próximas a la naturaleza y los hombres como cercanos a la cultura. � Las mujeres tienen interés en acabar con la dominación de la naturaleza.

JUSTIFICACION ECOFEMINISTA DE LOS RECURSOS NATURALES. � El Convenio de Diversidad Biológica: 2 considerandos de la parte preámbular. � Convenio de Estocolmo de COPs; En el considerando número 2 de la parte preámbular; Art. 7 numeral 2; y Art. 10, numeral 1, literal c).

JUSTIFICACION INDIGENISTA O INDIANISTA DE LOS RECURSOS NATURALES. � El Indigenismo: Es una corriente de pensamiento antropológica y filosófica, vista teóricamente desde afuera, es decir de quien estudia al indígena o indio, tal es el caso, de Carlos Lenkersdorf, en México.

JUSTIFICACIÓN INDIGENISTA O INDIANISTA DE LOS RECURSOS NATURALES. � El Indianismo; Es una corriente que emerge del indio mismo, es decir desde adentro, donde el pensante, se identifica como parte de un pueblo, en una lucha por descolonizarse. � FAUSTO LARRAYNAGA

JUSTIFICACIÓN INDIGENISTA O INDIANISTA DE LOS RECURSOS NATURALES. � � Convenio Regional para el Manejo y Conservación de los Ecosistemas Naturales Forestales y El Desarrollo de Plantaciones Forestales: Art. 5 literales a. y b. Convenio de Diversidad Biológica; Parte preámbular, Art. 8 literal J), Art. 15. Convenio de Estocolmo de COPs: Considerando 3 de la parte preámbular. Ley de Áreas Naturales Protegidas: en la definición de Área Natural Protegida.

EJEMPLO SALVADOREÑO DE VALORACIONES ETICAS A FAVOR DEL AMBIENTE ¿Debe un Juez, Procurador, Magistrado, Fiscal, Resolutor, Investigador, profesional independiente, servidor público institucional o municipal justificar éticamente sus decisiones en el tema ambiental? .

EJEMPLO SALVADOREÑO DE VALORACIONES ETICAS A FAVOR DEL AMBIENTE SENTENCIA Inconstitucionalidad. 5 -93/2 -96/3 -96/9 -96/11 -96/12 -96 (acumulados) � “… Los presentes procesos constitucionales acumulados han sido promovidos por los ciudadanos Héctor Eduardo López, Victor Hugo Mata Tobar, Rosendo Mauricio Sermeño “…al autorizar las disposiciones legales impugnadas la lotificación de ciento cuarenta y cuatro hectáreas de finca “El Espino”, perjudicando a más de dos millones de personas que habitan en las ciudades de San Salvador y Nueva San Salvador “por favorecer únicamente a tres personas que constituyen la familia Dueñas…”.

EJEMPLO SALVADOREÑO DE VALORACIONES ETICAS A FAVOR DEL AMBIENTE SENTENCIA Inconstitucionalidad. 5 -93/2 -96/3 -96/9 -96/11 -96/12 -96 (acumulados) � “… VOTOS PARTICULARES DEL MAGISTRADO DOCTOR MARIO ANTONIO SOLANO RAMIREZ No concurro con mi voto para conformar la anterior resolución y formulo mi voto disidente fundamentado en las siguientes consideraciones: Conocidos los problemas de la realidad ambiental, las soluciones técnicas para éstos, los conflictos sociales que se están produciendo, y las transformaciones del derecho, el Suscrito Magistrado considera oportuno relacionarlos, a efecto de sustentar el voto sobre una base amplia de análisis… �

EJEMPLO SALVADOREÑO DE VALORACIONES ETICAS A FAVOR DEL AMBIENTE � � SENTENCIA “… ¿Será suficiente tener el poder para decidir la suerte de la población que puede verse afectado por el impacto ambiental que podría sobrevenir en caso de urbanizar la zona? . . . El concepto moderno del ejercicio de la soberanía exige que ésta se haga en el arco de ciertos criterios de racionalidad, idoneidad y capacidad, pues del resultado de la función normativa, … no basta que se cumplan los requisitos meramente formales sino es preciso además, que el legislador sea un interprete de la Constitución, de la doctrina jurídica de las transformaciones del derecho y de la filosofía del derecho, es decir la Constitución formal y material.

EJEMPLO SALVADOREÑO DE VALORACIONES ETICAS A FAVOR DEL AMBIENTE � � SENTENCIA “…uso de los recursos naturales y el medio ambiente, constituye un factor fundamental para el logro de una paz duradera… En toda filosofía de los Convenios y Acuerdos centroamericanos que conforman el derecho ambiental regional podemos encontrar un principio central: la participación ciudadana. Se afirma en ellos, textualmente, que la paz y la democracia se fomentan por medio de la participación ciudadana…” � “Estas consideraciones motivan el voto particular disidente en la sentencia pronunciada por la Sala de lo Constitucional. PROVEIDO POR EL SEÑOR MAGISTRADO QUE LO SUSCRIBE. ”

PENSAMIENTO FILOSOFICO AMBIENTAL El general francés Massis decía durante la guerra de Argelia: “la tortura es eficaz; por consiguiente es necesaria”. De lo eficaz se pasa a la afirmación de necesidad. Sin embargo, la eficacia implica pasar el límite. La tortura solamente es eficaz si lleva al torturado hasta el límite de lo aguantable. Es como cuando hacemos la prueba de un material: lo llevamos hasta un límite que marca el punto en el cual este se quiebra. El problema sin embargo, es que el límite no se puede conocer ex ante. Cuando el material se quiebra se sabe que se ha pasado el límite; o sea, ex post conocemos su límite; en ese caso , el torturado ya ha muerto. La eficacia, sin embargo, necesita este concepto de límite, precisa llevar la prueba hasta este extremo. FRANKS HINKELAMMERT “La globalidad de la Tierra y la Estrategia de la Globalización”

�Que hacemos?