Instrumentar de formare privind APE 3 Aspecte juridice

Instrumentar de formare privind APE 3. Aspecte juridice ale APE

Instrumentar de formare privind APE Modulul 1: Introducere Modulul 4: Evaluarea nevoilor Modulul 2: Aspecte strategice ale APE Modulul 5: Achizițiile publice circulare Modulul 3: Aspecte juridice ale APE Modulul 6: Implicarea activă a pieței Modulul 7: Operațional (sectoare-cheie pentru APE) Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 2

Cuprinsul modulului 3 1. Surse legislative relevante 2. Principiile tratatelor UE 3. Directivele din 2014 privind achizițiile publice 4. Legătura cu obiectul contractului 5. Alegerea procedurilor 6. Excluderea și selecția ofertanților 7. Specificațiile tehnice 8. Criteriile de atribuire 9. Îmbinarea specificațiilor și a criteriilor de atribuire 10. Clauzele de executare a contractului 11. Sinteză și îndrumări suplimentare Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 3

Surse legislative relevante • Tratatul privind funcționarea UE (TFUE) • Directivele UE privind achizițiile publice: 2014/23/UE, 2014/24/UE și 2014/25/UE • Directivele UE privind căile de atac: 89/665/CEE și 92/13/CE, modificate prin 2007/66/CE și 2014/23/UE • Legislația sectorială a UE – de exemplu, Directiva privind vehiculele nepoluante, Directiva privind eficiența energetică • Dispozițiile legale naționale de transpunere • Jurisprudența Curții de Justiție a UE și a instanțelor naționale • Acordul privind achizițiile publice al OMC Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 4

Principiile tratatelor UE – egalitatea de tratament Egalitatea de tratament • Include cerința nediscriminării pe criterii de naționalitate • Se aplică tuturor achizițiilor publice vizate de directive sau care prezintă un anumit interes transfrontalier • NU înseamnă a trata identic toate părțile – ci a le trata conform unor criterii obiective Definiția egalității de tratament „situațiile comparabile nu trebuie tratate în mod diferit, iar situațiile diferite nu trebuie tratate în același mod, cu excepția cazului în care un astfel de tratament este justificat în mod obiectiv. ” - Cauzele conexate C-21/03 și C-34/03 Fabricom Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 5

Principiile tratatelor UE Transparență • Formulat pentru a asigura conformitatea cu principiile nediscriminării/egalității de tratament • Contractele trebuie publicate la nivelul adecvat, în funcție de valoarea lor • Documentele de licitație și toate criteriile aplicate trebuie să fie clare pentru ofertantul „rezonabil de bine informat și cu un grad normal de diligență” (cauza C-19/00 SIAC) • Orice modificări aduse procedurii trebuie să fie comunicate tuturor ofertanților și poate fi necesară prelungirea termenelor-limită • Ofertanții trebuie informați cu privire la motivele respingerii ofertei Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 6

Principiile tratatelor UE Proporționalitate Criteriile și deciziile de achiziție trebuie: i. să fie adecvate pentru realizarea obiectivelor pe care le urmăresc; și ii. să nu depășească ceea ce este necesar pentru atingerea obiectivelor respective. Proporționalitatea este relevantă când se decide ce criterii privind APE să se aplice și cum să se evalueze dovezile furnizate de către ofertanți. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 7

Principiile tratatelor UE Recunoașterea reciprocă • Dovezile privind calificările profesionale, etichetele și certificatele din alte state membre trebuie luate în considerare • Regulă importantă pentru APE datorită necesității de a ține cont de echivalente la evaluarea respectării criteriilor Explicații privind recunoașterea reciprocă „principiul recunoașterii reciproce face posibilă asigurarea liberei circulații a mărfurilor și a serviciilor fără necesitatea de a armoniza legile naționale statelor membre” - cauza C-120/78 Rewe-Zentral Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 8

Directivele din 2014 privind achizițiile publice Acestea au introdus prevederi noi importante pentru APE: • Posibilitatea de a specifica procesele și metodele de producție • Extinderea sistemelor de management de mediu • Posibilitate sporită de bazare pe etichete ecologice • Noi norme privind calcularea costurilor pe ciclu de viață • Posibilitatea de a respinge ofertanții care nu respectă obligațiile sociale și de mediu • Posibilitatea de a respinge subcontractanții care nu respectă obligațiile sociale și de mediu Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 9

Directivele din 2014 Excluderea și selecția • Directivele definesc motive de excludere comune pentru ofertanți. Acestea au legătură cu infracțiuni grave sau cu probleme în execuția unor contracte anterioare – unele dintre acestea fiind relevante pentru APE • Criteriile de selecție se pot folosi și pentru a identifica acele companii care au capacitatea tehnică și profesională de a duce la îndeplinire un contract (inclusiv experiență anterioară) • Excluderea și selecția trebuie să fie proporționale și bazate pe criterii predefinite Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 10

Directivele din 2014 Specificațiile tehnice • Specificațiile tehnice sunt cerințele minime pe care trebuie să le întrunească toți ofertanții – de exemplu, „toate produsele trebuie să conțină materiale reciclate în proporție de cel puțin 65 %” • Ofertanții care nu respectă specificațiile tehnice trebuie respinși • • Există diverse modalități de a formula specificații tehnice, inclusiv specificații bazate pe execuție sau funcționale (consultați modulul 4) Specificațiile se pot referi la orice etapă a ciclului de viață – de exemplu, metodele de producție Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 11

Directivele din 2014 Criteriile de atribuire • În temeiul directivelor, toate contractele trebuie atribuite pe baza „ofertei celei mai avantajoase din punct de vedere economic” („most economically advantageous tender – MEAT) • Acest lucru permite stabilirea de către autoritatea contractantă a unei combinații între costuri (inclusiv costurile pe ciclu de viață) și criterii calitative • Pot fi evaluate caracteristicile de mediu, cu condiția ca acestea să fie legate de obiectul contractului • Calcularea costurilor pe ciclu de viață se poate utiliza pentru a calcula costul real aferent proprietății, inclusiv costurile de mediu Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 12

Directivele din 2014 Executarea contractului Clauze de executare a contractului pot include elemente privind APE – de exemplu: • pentru reglementarea modului în care sunt ambalate și livrate bunurile; • într-un contract de servicii (de exemplu, curățenie, catering), modul în care sunt gestionate deșeurile și reciclarea; • într-un contract de lucrări, responsabilitatea contractantului principal și a subcontractanților în ceea ce privește protecția mediului Clauzele de executare a contractului trebuie să fie legate de obiectul contractului și anunțate anticipat. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 13

Legătura cu obiectul contractului (LOC) • Criteriile de selecție, specificațiile tehnice, criteriile de atribuire și clauzele contractuale trebuie să fie toate legate de obiectul contractului • Regulă importantă pentru APE, fiindcă limitează posibilitatea de a analiza practicile generale unei companii ofertante Definiția LOC “[criterii care] se referă la lucrările, produsele sau serviciile care urmează să fie furnizate în temeiul contractului din orice punct de vedere și în orice stadiu al ciclului lor de viață, inclusiv factorii implicați: (a) în procesul specific de producție, furnizare sau comercializare a acestor lucrări, produse sau servicii; sau (b) într-un proces specific pentru un alt stadiu al ciclului lor de viață, chiar și în cazul în care acești factori nu fac parte din structura lor materială. ” (art. 67) Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 14

Definirea obiectului contractului • Autoritățile contractante sunt libere să definească obiectul fiecărui contract și pot face acest lucru într-un mod care să includă explicit obiective de mediu • Definiția va afecta sfera criteriilor privind APE pe care le puteți aplica • Alegerea între un contract pentru servicii sau pentru produse poate fi și ea importantă Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 15

Exemple de criterii care sunt/nu sunt LOC ü Într-un contract pentru furnizarea de uniforme, o cerință ca uniformele să fie fabricate din bumbac organic ü Într-un contract pentru servicii de curățenie, acordarea de puncte suplimentare pentru utilizarea produselor care dețin o etichetă ecologică ü O cerință ca o întreprindere să aibă implementate măsuri de management al lanțului de aprovizionare care să abordeze preocupări de mediu specifice (de exemplu, manipularea substanțelor chimice în condiții de siguranță) Х Într-un contract pentru furnizarea de uniforme, o cerință ca furnizorii să utilizeze numai bumbac organic în toate produsele lor Х Într-un contract pentru servicii de curățenie, acordarea de puncte suplimentare pentru întreprinderile care utilizează produse cu etichetă ecologică în toate contractele lor Х O cerință ca o întreprindere să practice „achiziții durabile” (fără o definiție mai detaliată) Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 16

Alegerea procedurilor În temeiul directivelor sunt disponibile cinci proceduri: Procedură deschisă – orice operator poate depune oferte Procedură restrânsă – sunt selectați cel puțin cinci ofertanți pe baza unor criterii obiective Procedură competitivă cu negociere – sunt selectați cel puțin trei ofertanți pe baza unor criterii obiective; ofertele se pot negocia Dialog competitiv – sunt aleși cel puțin trei participanți care să elaboreze soluții pe baza unei descrieri a cerințelor autorității Parteneriat pentru inovare – sunt aleși cel puțin trei participanți care să dezvolte bunuri sau servicii încă inexistente pe piață, folosind o structură de contract pe etape Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 17

Impactul procedurii asupra APE • Alegerea procedurii este importantă pentru că determină cine va putea concura pentru contractul dvs. și cum aplicați anumite criterii • Dacă experiența anterioară sau alte aspecte ale capacității tehnice sunt deosebit de importante pentru un contract, este posibil ca procedura deschisă să nu fie cea mai adecvată • Rețineți că APE poate spori complexitatea unei licitații, deci este vital să le acordați suficient timp ofertanților pentru a reacționa Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 18

Beneficii ale procedurilor flexibile • Procedura competitivă cu negociere, dialogul competitiv și parteneriatul pentru inovare oferă mai multă flexibilitate decât procedurile deschise/restrânse • Această flexibilitate poate fi utilă pentru APE, în special dacă este dificil de redactat o specificație tehnică detaliată din cauza lipsei cunoștințelor de piață • O altă modalitate de a aborda această problemă este de a practica implicarea activă a pieței (consultați modulul 6) Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 19

Motive de excludere Directivele din 2014 prevăd anumite motive obligatorii și discreționare pentru excluderea ofertanților. Cele mai relevante în scopurile APE sunt: • nerespectarea legislației de mediu aplicabile de la nivel național, al UE sau internațional; • abateri profesionale grave care aruncă un dubiu asupra integrității; • deficiențe semnificative/persistente la îndeplinirea unei cerințe prevăzute de un contract anterior; • declarații false privind orice aspect de mai sus sau incapacitatea de a prezenta documente justificative. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 20

Selectarea ofertanților Următoarele considerente pot fi luate în calcul în etapa de selecție și sunt relevante pentru APE: • resursele umane și tehnice; • experiența și referințele; • calificările educaționale și profesionale personalului; • sistemele de management de mediu (de exemplu, EMAS, ISO 14001); • sistemele de management/trasabilitate din lanțul de aprovizionare; • eșantioane de produse; • certificate de evaluare a conformității. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 21

Sistemele de management de mediu • Oferă o modalitate structurată și certificată de către terți de a gestiona performanța ecologică • EMAS și EN/ISO 14 001 sunt sistemele cele mai obișnuite utilizate în Europa • În etapa de selecție se pot solicita dovezi ale măsurilor de management de mediu pe care operatorul le va putea aplica pentru contract • Trebuie luate în calcul alte forme de dovezi (precum un sistem intern) în cazul în care operatorul nu are acces la certificare de către terți sau nu are posibilitatea de a o obține în limitele de timp relevante, din motive care nu îi sunt imputabile Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 22

Specificațiile tehnice În temeiul directivelor există o alegere între: Specificațiile bazate pe performanțe sau funcționale • Descriu caracteristici necesare ale bunurilor, ale serviciilor sau ale lucrărilor, inclusiv caracteristici de mediu și procese sau metode de producție Specificațiile bazate pe standarde • Fac trimitere la standardele/evaluările tehnice europene, internaționale sau naționale – acestea trebuie însoțite de cuvintele „ sau echivalent” SAU o combinație între aceste două abordări Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 23

Cerințe minime și variante • Specificațiile tehnice prevăd cerințele minime. Acest lucru înseamnă că, dacă o ofertă nu respectă specificațiile, aceasta trebuie respinsă. • În unele cazuri, autoritățile contractante doresc să acorde mai multă flexibilitate, asigurându-se totuși că primesc oferte care le întrunesc cerințele. • Se pot folosi variante pentru a permite luarea în calcul a unor oferte care nu întrunesc pe deplin specificațiile tehnice, fie în locul ofertelor pe deplin conforme, fie în plus față de acestea. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 24

Utilizarea etichetelor în specificațiile tehnice • Specificațiile, criteriile de atribuire și termenele contractuale pot face trimitere la etichete de mediu acordate de către terți • Etichetele pot reduce volumul de muncă pe care îl implică definirea și verificarea aspectelor de mediu ale ofertanților • Pentru a face trimitere directă la o etichetă, aceasta trebuie să întrunească anumite cerințe privind transparența și accesibilitatea Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 25

Cerințe pentru utilizarea etichetelor în licitații i. se referă numai la criterii care sunt legate de obiectul contractului; ii. se bazează pe criterii nediscriminatorii și verificabile în mod obiectiv; iii. sunt create folosind o procedură deschisă și transparentă, în cadrul căreia pot participa toate părțile interesate relevante, inclusiv organisme guvernamentale, consumatori, parteneri sociali, producători, distribuitori și organizații neguvernamentale; iv. sunt accesibile tuturor părților interesate; v. sunt stabilite de o terță parte asupra căreia operatorul economic care solicită acordarea etichetei nu poate exercita o influență decisivă. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 26

Exemple de criterii privind etichetele care pot/nu pot fi incluse în licitație ü O cerință ca produsele să fie testate din punctul de vedere al consumului de energie sau de apă și să întrunească standarde minime privind eficiența ü O cerință ca întreprinderea să furnizeze eșantioane sau fișe cu informații tehnice pentru produsul care urmează a fi etichetat ü Cerințe care sunt publicate pe site-ul furnizorului etichetei Х Х Х O cerință ca produsele să fie testate într-o anumită unitate dintr-o anumită regiune/țară O cerință ca întreprinderea să furnizeze eșantioane sau fișe cu informații tehnice pentru toate produsele sau serviciile sale Cerințe care sunt stabilite de însăși întreprinderea care utilizează eticheta sau care nu sunt disponibile altor operatori Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 27

Criteriile de atribuire • Determină oferta câștigătoare dintre cele care întrunesc specificațiile tehnice • Combină costurile (inclusiv costurile pe ciclu de viață) și criteriile calitative pentru a determina MEAT • Pot include o serie de factori de mediu Criteriile de atribuire trebuie… • să aibă legătură cu obiectul contractului; • să nu confere autorității contractante o libertate de alegere nelimitată; • să asigure posibilitatea concurenței efective; • să fie menționate explicit în anunțul de participare și în documentele de licitație, împreună cu ponderile lor și cu eventualele criterii secundare aplicabile; și • să respecte principiile din tratate. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 28

Alegerea criteriilor de mediu pentru atribuire Criteriile UE privind APE conțin o varietate de criterii de atribuire sugerate pentru fiecare grup de produse/servicii, precum: Clădiri de birouri: „Achizitorul trebuie să acorde puncte proporțional cu cererea suplimentară de energie primară a clădirii care urmează a fi furnizată/generată din surse de energie regenerabilă locale sau de sisteme alternative de înaltă eficiență. ” Textile: „Punctele se vor acorda proporțional cu fiecare îmbunătățire de 10 % a specificației tehnice minime a conținutului de bumbac IPM sau ecologic certificat. ” Site-ul criteriilor UE privind APE Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 29

Stabilirea ponderilor și a punctajelor criteriilor de atribuire • Nu există un număr minim sau maxim de puncte care pot fi alocate criteriilor de atribuire de mediu • În cauza C-448/01 EVN Wienstrom, CJUE a aprobat, în principiu, un criteriu de atribuire legat de energia regenerabilă având o pondere de 45 % • Luați în considerare impactul pe care îl vor avea asupra evaluării diferite metode de stabilire a ponderii și a punctajului și dacă acestea constituie un stimulent pentru ofertanți de a concura în ceea ce privește factorii de mediu Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 30

Calcularea costurilor pe ciclu de viață (CCV) • CCV permite compararea costurilor reale ofertelor • Acoperă costurile suportate de către autoritatea contractantă sau de către alți utilizatori – de exemplu, achiziționare, utilizare, întreținere și scoatere din uz • De asemenea, efectele externe asupra mediului, cu condiția ca valoarea monetară a acestora să poată fi determinată și verificată – de exemplu, emisiile de gaze cu efect de seră Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 31

Cerințe privind CCV Trebuie să se indice în documentele achiziției metoda care va fi aplicată și datele cerute de la ofertanți. Metoda trebuie să fie: • bazată pe criterii nediscriminatorii și verificabile în mod obiectiv; • accesibilă tuturor părților interesate; • datele solicitate pot fi furnizate printr-un efort rezonabil de către operatori economici care dau dovadă de o diligență normală, inclusiv de operatori din țări terțe. În cazul în care s-a elaborat o metodologie comună la nivelul UE, aceasta trebuie aplicată (în prezent, această regulă se aplică numai în temeiul Directivei privind vehiculele nepoluante) Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 32

Ofertele anormal de scăzute • În unele cazuri, este posibil ca o ofertă cu un preț foarte scăzut să nu respecte obligațiile de mediu (de exemplu, eliminarea corespunzătoare a deșeurilor) • Asemenea oferte trebuie investigate pentru a se stabili motivul prețului scăzut și a confirma dacă respectă toate cerințele legale • Ofertanților trebuie să li se acorde o ocazie de a-și explica prețul Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 33

Distincția dintre specificații și criteriile de atribuire În APE, specificațiile și criteriile de atribuire sunt adesea combinate pentru a viza performanța de mediu. Este important să facem distincție între rolurile acestora: Specificațiile tehnice • Pot fi funcționale sau bazate pe standarde • Nu se poate renunța la ele decât dacă sunt permise variante • Sunt optime pentru a garanta că toate ofertele vor întruni standardele de mediu minime Criteriile de atribuire • Pot aborda o serie amplă de factori de mediu • Se acordă puncte pentru performanțe mai bune • Sunt optime pentru a stimula piața să furnizeze soluții mai durabile Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 34

Clauze de executare a contractului pentru APE • Pentru a asigura respectarea angajamentelor privind APE în îndeplinirea contractelor, este vital să se introducă termene robuste privind executarea contractelor • Acestea trebuie să aibă legătură cu obiectul contractului și să fie anunțate anticipat în invitația de participare sau în documentele licitației • Pe parcursul procedurii de licitație, ofertanților li se poate solicita să confirme faptul că acceptă termenele Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 35

Stabilirea clauzelor de executare a contractului Clauzele contractuale privind APE ar trebui să fie specifice cerințelor licitației, nu „universale” Exemple: Contract de achiziții de produse – tipul de ambalaj și sarcina furnizorului de a-l recicla/reutiliza; frecvența livrărilor; tipul de vehicul utilizat pentru livrare Contract de achiziții de servicii – formarea personalului în ceea ce privește aspectele de mediu ale contractului, monitorizarea și raportarea impacturilor asupra mediului, aplicarea unui sistem de management de mediu Contract de achiziții de lucrări – gestionarea deșeurilor, a energiei și a apei pe șantier; certificarea de către terți pentru clădiri sau lucrările de geniu civil Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 36

Asigurarea respectării clauzelor de executare a contractului • Clauzele contractuale privind APE ar trebui să includă întotdeauna următoarele: Ce acțiuni trebuie întreprinse Cine trebuie să le întreprindă Cum vor fi monitorizate acestea • Auditul/monitorizarea/certificarea de către terți poate fi adecvat(ă) în unele cazuri • Se pot include stimulente și/sau penalități pentru a motiva suplimentar performanța privind APE Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 37

Sinteza modulului 3 • APE sunt reglementate de directivele UE privind achizițiile publice, de principiile tratatelor, de jurisprudență și de legislația națională • Trebuie să se aplice egalitatea de tratament, transparența, proporționalitatea și recunoașterea reciprocă • Directivele din 2014 privind achizițiile publice permit aplicarea APE pe tot parcursul procesului de licitație • Cerința privind legătura cu obiectul contractului stabilește o limită privind ceea ce li se poate cere ofertanților • APE se pot aplica în fiecare dintre cele cinci proceduri Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 38

Sinteza modulului 3 (continuare) • Excluderea și selecția ofertanților pot include aspecte de mediu • Specificațiile tehnice pot stabili cerințe de mediu minime, inclusiv prin trimiteri la etichete terțe • Criteriile de atribuire se folosesc pentru a evalua performanțele care depășesc cerințele minime și pot include calcularea costurilor pe ciclu de viață • Clauzele de executare a contractului ar trebui să asigure respectarea angajamentelor privind APE și să fie specifice fiecărui contract Modulul 3: Aspecte juridice ale APE 39

Ghiduri suplimentare Să achiziționăm produse ecologice (a treia ediție, 2016) Criteriile UE privind APE Exemple de bune practici Serviciul de asistență privind APE Pentru asistență suplimentară privind APE, UE oferă gratuit un serviciu de asistență Ghidul achizițiilor publice circulare (2017) Instrumentar elaborat pentru Comisia Europeană de către ICLEI – Autorități locale pentru durabilitate Autorul modulului: Public Procurement Analysis Proprietar, editor: Comisia Europeană, DG Mediu, 2019 Fotografii: prin bunăvoința Pixabay. com conform Creative Commons CC 0 Declinare de răspundere: Acest instrumentar este un document orientativ al serviciilor Comisiei și nu poate genera niciun fel de obligații pentru această instituție. Nici Comisia Europeană, nici vreo persoană care acționează din partea Comisiei nu este responsabilă pentru posibila utilizare a informațiilor cuprinse în acest document. Modulul 3: Aspecte juridice ale APE