Grensoverschrijdende Herstructureringen De verschillende grondslagen belicht Wino van

Grensoverschrijdende Herstructureringen De verschillende grondslagen belicht Wino van Veen

• Grensoverschrijdende Herstructurering: • Grensoverschrijdende fusie • Grensoverschrijdende splitsing • Grensoverschrijdende zetelverplaatsing • Grensoverschrijdende omzetting • Inbound = eindresultaat is NL-vennootschap • Outbound = eindresultaat is niet-NL-vennootschap Inleiding

• • Bespreking van grondslagen – mogelijkheden en beperkingen Procedure en voorschriften Fusie Procedure en voorschriften zetelverplaatsing en omzetting Wet rol werknemers bij Europese rechtspersonen (introductie) Opzet

Grondslagen

Beschikbaarheid (i) • SE-verordening § NV’s (bijlage 1) § SE’s § opgericht naar het recht van een lidstaat § met hoofdbestuur in een lidstaat § facultatief: NL heeft dit buiten toepassing verklaard © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 6

Beschikbaarheid (ii) • SCE-verordening § coöperaties § opgericht naar het recht van een lidstaat § met hoofdbestuur in een lidstaat § facultatief: NL heeft dit buiten toepassing verklaard © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 7

Beschikbaarheid (iii) • Boek 2 BW § NV/BV/SE met: kapitaalvennootschappen opgericht naar het recht van een andere lidstaat § NL-SCE met: coöperatieve vennootschappen opgericht naar het recht van een andere lidstaat § NV ex art. 2: 76 a BW met NV/Vm. VK uit een andere lidstaat © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 8

Beschikbaarheid (iv) • Wft § ICBE’s (instellingen voor collectieve beleggingen) § beleggingsmaatschappijen § beleggingsfondsen § grensoverschrijdende dimensie (zetel of bevoegdheid tot het aanbieden van deelnemingen in andere lidstaat) © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 9

Beschikbaarheid (v) • Unierecht § vrijheid van vestiging § vrijheid van kapitaalverkeer (? ) § ‘vennootschappen’ in de zin van art. 54 VWEU § § m. u. v. kapitaalvennootschappen -> Richtlijn (EU) 2017/1132 tenzij het niet-wettelijk geregelde/toegelaten fusievarianten betreft: dan is fusie op grond van het Unierecht weer wél toegestaan! © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 10

Fusievarianten • SE-verordening § fusie door oprichting § fusie door overneming § eindresultaat: altijd een SE § vereenvoudigde M-D fusie § geen vereenvoudigde zusterfusie § geen driehoeksfusie • SCE-verordening § Idem SE-verordening © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 11

Fusievarianten (vervolg) • Wft § Instellingen voor collectieve beleggingen in effecten (ICBE’s/UCITSs): rechtsvorm neutraal • Boek 2 BW § § § fusie door oprichting fusie door overneming driehoeksfusie § § beperkt tot NL M-D verkrijgende rechtspersoon Vereenvoudigde fusie: afhankelijke van mogelijkheden andere lidstaten § § M-D = voorzien in de richtlijn dus dat gaat wel goed Vereenvoudigde zusterfusie: soms wel soms niet © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 12

Fusievarianten (vervolg) • Unierecht • Sevic-arrest: non-discriminatiebeginsel § wat de eigen vennootschappen kunnen, moet een lidstaat ook toelaten voor vennootschappen uit andere lidstaten § als fusie in beide lidstaten mogelijk is, moet het grensoverschrijdend ook kunnen • Cartesio/VALE: § Waarschijnlijker: alleen het land van inreizen is bepalend © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 13

Vervolg • Dus voor NL: § fusies tussen vennootschappen uit één lidstaat met oprichting verkrijgende vennootschap in NL (en de spiegelbeeldige variant) § idem, met omzetting van de verkrijgende vennootschap in NLvennootschap § de ‘concernfusies’ § fusies tussen verenigingen, stichtingen, owm en coöperaties § Driehoeksfusies met EER-M/D § op basis van vrijheid van vestiging/kapitaalverkeer © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 14

2. Grondslagen – grensoverschrijdende splitsing • Unierecht § Vennootschappen in de zin van art.

3. Grondslagen - Zetelverplaatsing • EESV-verordening § EESV (indirect: coöperaties) • SE-verordening § SE’s • SCE-verordening § SCE’s • Bijzondere wetgeving oorlog/oorlogsdreiging © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 16

4. Grondslagen – grensoverschrijdende omzetting • Unierecht § Vennootschappen in de zin van art.

5. Uitwerking Unierecht • Geografische reikwijdte: § Europees grondgebied lidstaten § Behalve indien uitgezonderd (Kanaaleilanden, Isle of Man, Faroër – maar wel: Gibraltar) § Uitgebreid met: § § § EFTA-landen (Noorwegen, Liechtenstein, IJsland) Ultra perifere gebieden (UPG’s) Art. 355 lid 1 VWEU § Landen en gebieden overzee (LGO’s)? § § Art. 355 lid 2 VWEU Beperkte toepasselijkheid Unierecht (LGO besluit) © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 18

Art. 54 VWEU • De vennootschappen welke in overeenstemming met de wetgeving van een lidstaat zijn opgericht en welke hun statutaire zetel, hun hoofdbestuur of hun hoofdvestiging binnen de Unie hebben, worden voor de toepassing van de bepalingen van dit hoofdstuk gelijkgesteld met de natuurlijke personen die onderdaan zijn van de lidstaten. • Onder vennootschappen worden verstaan maatschappen naar burgerlijk recht of handelsrecht, de coöperatieve verenigingen of vennootschappen daaronder begrepen, en de overige rechtspersonen naar publiek- of privaatrecht, met uitzondering van vennootschappen welke geen winst beogen. © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 19

Vervolg uitwerking Unierecht • Het begrip ‘vennootschap’ § Art. 54 VWEU § § Kapitaalvennootschappen Coöperaties en onderlingen Personenvennootschappen Andere privaatrechtelijke en publiekrechtelijke rechtspersonen § § Tenzij geen winst beogen… Hv. J EU (1999): voldoende is economische activiteit (winststreven is niet bepalend) © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 20

Art. 49 lid 2 VWEU • “De vrijheid van vestiging omvat, behoudens de bepalingen van het hoofdstuk betreffende het kapitaal, de toegang tot werkzaamheden anders dan in loondienst en de uitoefening daarvan alsmede de oprichting en het beheer van ondernemingen, en met name van vennootschappen in de zin van de tweede alinea van artikel 54, overeenkomstig de bepalingen welke door de wetgeving van het land van vestiging voor de eigen onderdanen zijn vastgesteld. ” © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 21

Vervolg uitwerking Unierecht • ‘Opgericht naar het recht van een lidstaat met hoofdbestuur/hoofdvestiging in EU’ § Of een vennootschap geldt als te zijn opgericht naar het recht van een lidstaat wordt bepaald door die lidstaat § Vgl. Nationaliteitsrecht! § ‘Opgericht’ betekent dus: ‘beheerst door’ (ongeacht de wijze waarop de vereiste binding tot stand is gebracht) • Lidstaat § Zonder geografische beperkingen § Dus ook: vennootschappen naar Arubaans recht kan vennootschap ex art. 54 VWEU zijn § Mits hoofdbestuur/hoofdvestiging op EU-grondgebied © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 22

Vervolg uitwerking Unierecht • Vrijheid van vestiging (art. 49 VWEU) als basis • Vestiging vereist: duurzame economische activiteit (SEVIC) • Verplichting lidstaten: buitenlandse onderdanen (en dus vennootschappen ex art. 54 VWEU) dezelfde mogelijkheden tot markttoegang en vestiging bieden • Vestiging omvat onder meer fusie, splitsing, omzetting (en andere rechtsvormwijzigingen): Sevic, Cartesio, Vale • Dit benoemt het Hv. J EG als wijzen van ‘oprichting’ in de zin van art. 48 VWEU § Dus na grensoverschrijdende omzetting geldt een vennootschap als te zijn opgericht naar het recht van de lidstaat van inreizen © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 23

Praktische betekenis Unierecht • Lidstaten moeten omzettingen, fusies en splitsingen ex nationaal recht onder gelijke voorwaarden toestaan rechtsvormen die kwalificeren als vennootschap ex art. 54 VWEU • De lidstaat van oorsprong mag dat niet verhinderen • Dus ook twee Belgische vennootschappen fuseren door oprichting van een NLvennootschap • Duitse stichting zet om in een NL-BV • Etc. • Dit is theorie: medewerking buitenlandse autoriteiten is vereist en die kan dus blokkeren (dit is niet zelden praktijk) © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 24

GRENSOVERSCHRIJDENDE FUSIES Procedure en voorschriften

Procedures en voorschriften Grensoverschrijdende Fusie op basis van: • A: Boek 2 BW •

Boek 2 BW (1): Inleidende opmerkingen • Titel 2: 7 BW: 4 afdelingen/gelaagde structuur • Alleen voor NV’s, BV’s en open ended beleggingsinstellingen in NV -vorm • inbound/outbound fusies § Ook als er geen NL-fuserende vennootschap is § Mits fusie door oprichting § En uit ten minste twee verschillende lidstaten • Vereenvoudigde fusie • Driehoeksfusie © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 27

BOEK 2 BW (2) Het Fusievoorstel • Art. 2: 312, 326 en 333 d BW • Aanvullende informatie: art. 2: 333 d sub a-f BW • uittreedrecht § § vermelding bedrag schadeloosstelling (art. 2: 330 a n. v. t. ) § vermelding wijze van betaling schadeloosstelling? § vermelding gevolgen overschrijding maximaal uit te keren bedrag? aan te hechten stukken § Statuten verkrijgende vennootschap § Soms ook andere stukken (NB: taalvoorschriften) © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 28

BOEK 2 BW (3): De toelichting • Géén gemeenschappelijk document § Voor iedere vennootschap beheerst door het eigen recht § Ziet pre-fusie attest op alle fuserende vennootschappen? • Ter inzage legging voor ondernemingsraad § Kan van het opstellen toelichting worden afgezien? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 29

Boek 2 BW (4) Rol van de accountant • Onderzoeken fusievoorstel • Verklaring omtrent redelijkheid voorgestelde ruilverhouding • NL-recht: info voor adh’rs. Ook onredelijke ruilverhouding mogen zij accepteren • Vermogenstoets (nominale bedrag + bijbetalingen + maximale bedrag aan uittredingsvergoedingen (art. 2: 333 g BW) • Verklaring omtrent de mededelingen in de toelichting oer de ruilverhouding • Vaststellen hoogte van de uittreedvergoeding (art. 2: 333 h lid 2 BW) • Op te nemen in het fusievoorstel (art. 2: 333 d sub f BW) • NB: daar staat ‘voorstel’ maar het is bindend! • Kan van de accountantsverklaring worden afgezien? • Art. 2: 328 lid 6 BW © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 30

Rol van de accountant (vervolg) • Aanwijzing één accountant voor alle fuserende vennootschappen? • Art. 8 Tiende Richtlijn • Wel bij fusie tussen NV’s (art. 2: 328 lid 3 BW) • En als er een BV bij betrokken is? ? ? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 31

Boek 2 BW (5) Openbaarmaking en publicatie • Openbaar te maken stukken • • Kv. K Ten kantore van de vennootschap • Publicatie aankondiging voornemen tot fusie • • • Staatscourant Dagblad (landelijke verspreid) Te vermelden gegevens: 2: 333 e lid 1 BW • Art. 2: 333 e lid 3 BW? • Negeren! © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 32

Boek 2 BW (6) pre-fusie - vervolg • Verzet crediteuren • Als bij nationale fusies • Mag bij outbound fusie het pre-fusie attest worden afgegeven als de verzetstermijn is verstreken maar verzet is aangetekend? • Positie beperkt gerechtigden • Wat gebeurt er met een pandrecht op aandelen in de verdwijnende vennootschap? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 33

Boek 2 BW (7) Uittreedrecht Art. 2: 333 h BW • Alleen bij outbound fusie • • Alleen indien tegen het fusievoorstel is gestemd Houders van stemrechtloze aandelen: zonder meer Uit te oefenen binnen een maand na de datum van het besluit Overgang/schorsing stemrecht Uittreedrecht na vervreemding/verkrijging van aandelen Schadeloosstelling: bedrag/betaling Maximum totaal bedrag schadeloosstelling © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 34

Boek 2 BW (8) Toezicht • Op de procedure en op de verwezenlijking van de fusie • Procedure = pre-fusieattest • Verwezenlijking = voetverklaring onder fusieakte (alleen bij inbound fusie) • Door bevoegde instantie • In Nederland: de notaris © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 35

Boek 2 BW (9) Taken notaris: inbound fusies Pre fusie attest v. w. b. de Nederlandse fuserende vennootschappen ‒ art. 2: 333 i lid 3 jo. lid 5 (in de voetverklaring) ‒ V. w. b. buitenlandse fuserende vennootschappen pre fusie attest van buitenlandse autoriteit § ontvangst vermelden in voetverklaring (!) Naleving voorschriften betreffende de rol van werknemers (art. 2: 333 i lid 5 BW) ! Aanpassing statuten verkrijgende vennootschap aan resultaat medezeggenschapsprocedure (art. 2: 333 k BW) Controle statuten aan conformiteit met NL vennootschapsrecht ‒ Als het goed is zelf opgesteld i. h. k. van het fusievoorstel © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 36

Boek 2 BW (10) Taken notaris: inbound fusies • Proces verbaal fusiebesluit • NL-fuserende vennootschappen • Fusie akte § controle: naleving voorschriften rol werknemers § Altijd eigen verantwoordelijkheid • controle: pre-fusie traject Nederlandse vennootschappen § Gewoonlijk voetverklaring, maar evt. pre-fusie attest andere notaris • controle: naleving voorschriften buitenlandse vennootschappen § Pre-fusie attest desbetreffende buitenlandse autoriteit © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 37

Boek 2 (11) Taken notaris: Outbound fusie • Procesverbaal fusiebesluit • uittredingsrecht • in proces verbaal vastleggen wie tegen de fusie heeft gestemd • Pre fusie attest (art. 2: 333 i lid 3 jo. lid 4 BW) • controle: verzetrecht crediteuren NL-vennootschappen • akte non-verzet • betaling schadeloosstelling bij uittreden • = betaling ook: storting op derdengeld rekening? • Toezegging betaling schadeloosstelling door verkrijgende vennootschap? • overschrijding totale max. schadeloosstelling bij uittreden? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 38

Boek 2 BW (12) Vorm- en taalvoorschriften • Fusievoorstel • • conflicterende voorschriften § ondertekening § vorm § bijlagen wel of niet onderdeel fusievoorstel (etc) statuten verkrijgende rechtspersoon jaarstukken en accountsverklaringen Toelichting Goedkeuringsbesluiten Proces-verbaal fusiebesluit Pre-fusieattest bij outbound fusie Akte van fusie © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 39

Boek 2 BW (14) Art. 2: 333 l BW • Van kracht worden van de fusie • • Wordt beheerst door het recht van de verkrijgende vennootschap Zowel v. w. b. de vormvoorschriften als het moment • Nietigheid/vernietiging van de fusie uitgesloten • Art. 2: 323 BW is n. v. t. © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 40

SE Verordening (1) Inleidende opmerkingen • Verhouding tot regeling Boek 2 BW • Toepasselijkheid afdeling 3 a Titel 7 BW op de SE • NV met NV EER: Bijlage I SE Verordening © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 41

SE Verordening (2) Inleidende opmerkingen (2) • Vereisten oprichters SE via fusie • Statutaire

SE Verordening (3) Inleidende opmerkingen (3) • Fusie door overneming: verkrijgende vennootschap wordt SE • Fusie door oprichting: nieuw opgerichte vennootschap wordt SE • Fusie door oprichting: kan nieuw opgerichte vennootschap ook in een derde lidstaat statutair gevestigd zijn? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 43

SE Verordening (4) Inleidende opmerkingen (4) • Kan SE deelnemen aan een fusie door oprichting? • Ook als verkrijgende vennootschap? • Statutaire zetel en hoofdbestuur SE in dezelfde lidstaat © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 44

SE Verordening (6) Voorschriften (1) • Fusievoorstel • Toelichting • Openbaarmaking fusiestukken en bekendmaking openbaarmaking • Bescherming crediteuren e. a. © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 45

SE Verordening (7) Voorschriften (2) • Fusiebesluit • Voorbehoud bekrachtiging regelingen rol werknemers •

SE Verordening (8) Voorschriften (3) • Vorm- en taalvoorschriften • Totstandkoming fusie • Bekenmaking

SE Verordening (9) • • • Capita Uittreedrecht Verzetsrecht Staat/AFM Prefusie attest bij inbound

C. Intermezzo – Wet rol werknemers © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N.

Relatie met het fusieproces • Fusie kan pas worden voltooid nadat regeling inzake rol van werknemers is nageleefd • Rol van werknemers: • “elke procedure, met inbegrip van informatie, raadpleging en medezeggenschap, die de werknemersvertegenwoordigers in staat stelt invloed uit te oefenen op de binnen de vennootschap te nemen besluiten” © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 50

“Informatie” • inlichtingen die door de vennootschap worden verstrekt aan de (SE -)ondernemingsraad of aan de werknemersvertegenwoordigers, over aangelegenheden die • 1°. betrekking hebben op de vennootschap of op een of meer van haar dochterondernemingen of vestigingen in een lidstaat, of • 2°. de bevoegdheid van de besluitvormingsorganen in één lidstaat te buiten gaan; © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 51

“Raadpleging” • dialoog en uitwisseling van standpunten tussen de vennootschap en de (SE-)ondernemingsraad of

“Medezeggenschap” • de invloed van de ondernemingsraad of van de werknemersvertegenwoordigers op de gang van zaken bij een vennootschap door • 1°. het recht om een aantal leden van het toezichthoudend of het bestuursorgaan van de vennootschap te kiezen of te benoemen, of • 2°. het recht om met betrekking tot de benoeming van een aantal of alle leden van het toezichthoudend of het bestuursorgaan van de vennootschap aanbevelingen te doen of bezwaar te maken; © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 53

Medezeggenschap - vervolg • In Nederland • Structuurregime • tenzij voordrachtsrecht OR ex art. 2: 158/268 lid 12 is weggecontracteerd • Spreekrecht OR bij de NV ex art. 2: 134 a BW? • NB: omdat buitenlandse werknemers niet zijn vertegenwoordigd in de OR, moet bij inbound fusie altijd de WRW gevolgd worden, indien bij een van de vennootschappen medezeggenschap geldt. © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 54

Procedure • Fuserende vennootschappen moeten initiatief nemen tot instelling van een Bijzondere onderhandelingsgroep (BOG) • Na openbaarmaking fusievoorstel • BOG moet representatief zijn en blijven voor alle betrokken werknemers • Aanwijzing of verkiezing van leden BOG vindt plaats volgens het recht waar zij werkzaam zijn • Samenstelling, onderhandelingen en besluitvorming: beheerst door het recht van de verkrijgende rechtspersoon © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 55

Onderhandelingen • • • Na eerste vergadering: max termijn van 6 mnd Eventueel te verlengen met nog eens 6 mnd BOG besluit af te zien of onderhandelingen te staken Onderhandelingen leiden tot ovk Onderhandelingen leiden niet tot ovk • fusie afblazen of door laten gaan met toepassing van de referentievoorschriften • BOG moet in voorkomende gevallen kiezen welke medezeggenschapsregeling zal gelden © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 56

Toepasselijkheid WRW • SE-Verordening • zodra er werknemers zijn in de EER • scope: werknemers van de fuserende vennootschappen en ‘betrokken’ dochtervennootschappen (= toekomstige SE, al haar vestigingen en dochters in de EER) • betreft: Informatie, raadpleging en medezeggenschap © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 57

Vervolg • SCE-verordening • indien 50 of meer werknemers in verschillende lidstaten • scope: werknemers van de fuserende vennootschappen en ‘betrokken’ dochtervennootschappen (= toekomstige SE, al haar vestigingen en dochters in de EER) • betreft: Informatie, raadpleging en medezeggenschap © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 58

Vervolg • Boek 2 BW § indien er bij een van de fuserende vennootschappen regelingen met betrekking tot medezeggenschap van toepassing zijn § indien meer dan 500 werknemers: steeds (tenzij. . ) § in andere gevallen indien: § § § (i) de nationale regeling niet voorziet in medezeggenschap op gelijkwaardig niveau; en/of (ii) niet dezelfde rechten biedt aan buitenlandse werknemers Structuuregime voldoet dus niet! scope: uitsluitend fuserende vennootschappen betreft: uitsluitend medezeggenschap © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 59

Toepassing referentie voorschriften medezeggeschap • Indien overeengekomen • Indien algemene vergaderingen afzien van WRW-procedure • Bij verstrijken onderhandelingstermijn en medezeggenschap gold voor meer dan 1/3 van het aantal werknemers • Implementatiefout art. 2: 333 k BW: BOG moet alsnog tot toepassing kunnen besluiten! • Vorm: instelling WRW-ondernemingsraad • • • Structuurregime wordt hierdoor ‘overruled’ OR blijft echter bestaan Evt. EOR wordt hierdoor vervangen © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 60

D. Fusies op grond van het Unierecht © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam

Mogelijkheden • • • Fusie van buitenlandse EER-vennootschappen uit één lidstaat Fusie door overneming met omzetting in NL vennootschap ‘Concernfusies’ Driehoeksfusie met niet-nl M of niet-niet nl verkrijgende D coöperaties/OWM nijverenigingen en stichtingen © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 62

Toepasselijke voorschriften • Boek 2 BW (analoog) • Complicaties § Practisch: medewerking bevoegde autoriteit § in hoeverre beheerst NL-recht de documentatie en het pre fusie traject? § § § bij fusie door oprichting: NL oprichtingsakte bij fusie door overneming met zetelverplaatsing: statuten In hoeverre beheerst het NL-recht het moment van tot stand komen van de fusie? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 63

Toepasselijke voorschriften (vervolg) § wat als de rechtspersonen naar NL-recht wel maar het op hen toepasselijke recht niet kunnen fuseren? § wat als de rechtspersonen naar het NL-recht niet maar naar het op hen toepasselijke recht wel kunnen fuseren? § wet rol werknemers wel of niet analoog van toepassing? § verzetsrecht van de Staat § vestiging economische activiteiten vereist in een van de betrokken lidstaten § maar wat als er al vestiging is in die lidstaat © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 64

ZETELVERPLAATSING EN GRENSOVERSCHRIJDENDE OMZETTING Procedure en voorschriften

Verschijningsvormen • Grensoverschrijdende Zetelverplaatsing = migratie met behoud van rechtsvorm • inbound en outbound • Grensoverschrijdende omzetting = migratie met omzetting in vreemdrechtelijke rechtsvorm • inbound en outbound © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 66

I Procedure en voorschriften grensoverschrijdende zetelverplaatsing • EESV • SCE • SE © 2017

Zetelverplaatsing SE-verordening: Outbound • Omzettingsvoorstel • artikel 8 lid 1 SE-Verordening § Naam, zetel, KVK nummer § voorgestelde zetel, statuten en nieuwe benaming § gevolgen voor de rol van de werknemers § voorgesteld tijdschema § rechten ter bescherming van aandeelhouders/crediteuren • taalvoorschrift • Verslag (is toelichting) • Gevolgen crediteuren, aandeelhouders, werknemers © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 68

Zetelverplaatsing SE-verordening: Outbound (vervolg 1) • Openbaarmaking • Voorstel: nederlegging Kv. K • Publicatie Staatscourant (Kv. K) • Voorstel en verslag: ter inzage ten kantore (‘in de zetel’) • Bescherming crediteuren • Wachttermijn • Forum na zetelverplaatsing • Verzetsrecht van de Staat/AFM © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 69

Zetelverplaatsing SE-verordening: Outbound (vervolg 2) • Besluitvorming • vereisten besluit tot statutenwijziging (art. 8 lid 6 jo. art. 17 Uitvoeringswet • 2/3 meerderheid, tenzij hogere meerderheid wettelijk is toegelaten en statutair is voorzien; of • optioneel: gewone meerderheid bij quorum van ½ of meer en de statuten geen hogere meerderheid voorschrijven • evt. goedkeurend besluit bij afbreuk van rechten: dezelfde regels zijn van toepassing (art. 60) • passeren quorum eis door tweede vergadering niet toegestaan • hogere quorum eis is niet toegestaan © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 70

Zetelverplaatsing SE-verordening: Outbound (slot) • Geen uittreedrecht minderheidsaandeelhouders • Afgifte pre-verplaatsingsattest • Bevoegde autoriteit is in NL de notaris • Van kracht worden zetelverplaatsing • door inschrijving in register land van inreizen © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 71

Zetelverplaatsing SE-verordening: Inbound • Pre-verplaatsingsattest • desbetreffende buitenlandse autoriteit • Notariële akte vastlegging statuten SE • is aanpassing statuten nog mogelijk? • wat als het besluit in vreemde taal is gesteld? • art. 2: 65 BW van overeenkomstige toepassing • taalvoorschrift akte • vormvoorschrift volmacht • art. 2: 69 BW van overeenkomstige toepassing? • Inschrijving Kv. K © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 72

II Procedure en voorschriften grensoverschrijdende omzetting © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N.

Typen omzetting • Inbound • Outbound © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N.

Gevolgen grensoverschrijdende omzetting • Hv. J EG: recht van het land van inreizen is bepalend of de omzetting gepaard gaat met juridische continuïteit • Met juridische continuïteit = geen overgang van vermogen, geen nieuwe aandelen, bestuurders etc. kunnen in functie blijven (soms is wijziging in ‘nationals’ voor inreizen vereist). • Zonder juridische continuïteit = overgang van vermogen (vermogensstatuut? ), nieuwe aandelen (land van nieuwe vestiging) • Beperkte rechten op aandelen • Analoge toepassing art. 10: 130 BW? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 75

Inbound omzetting • Pre-omzetting • Geheel beheerst door land van uitreizen • NB 1: onderdeel daarvan is wel het besluit tot omzetting in een Nederlandse rechtsvorm en tot vaststelling Nederlandse statuten (taal!) • NB 2: houd rekening met moment van kracht worden • Voltooiing omzetting • Attest buitenlandse notaris (of daarmee vergelijkbare autoriteit/deskundige) • Notariële akte van omzetting (de nieuwe statutenwijziging) • Van kracht worden omzetting: mede beheerst door het vreemde recht • opschortende voorwaarde © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 76

Outbound omzetting • SE-verordening naar analogie: • Omzettingsvoorstel • Rechtsvorm, naam, zetel, statuten, timing • Toelichting • Gevolgen crediteuren, aandeelhouders, werkgelegenheid • Deponering Kv. K • Publicatie • Dagblad en Staatscourant • Wachttermijn • Bescherming crediteuren/akte non-verzet? © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 77

Vervolg § Besluit tot zetelverplaatsing omzetting § NB: moment van kracht worden § Besluit tot statutenwijziging § Nederlandstalig! § Bescherming minderheidsaandeelhouders § Uittreedrecht? § Akte van zetelverplaatsing § Pre-verplaatsingsattest § Voltooiing: beheerst door het recht van inreizen § NB: denk aan opschortende voorwaarde © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. 78

CAPITA Casus

Uittreedrecht minderheidsaandeelhouders • SE-verordening: neen • SCE-verordening: neen • Boek 2 BW: Ja • bij outbound fusie: tegenstemmende aandeelhouder en aandeelhouder zonder stemrecht • Wft: exit-regeling voor deelnemers • Unierecht: © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. geen regeling 80

Verzetrecht • SE-verordening: ja • SCE-verordening: ja • Boek 2 BW: neen • Wft:

GRENSOVERSCHRIJDENDE MIGRATIE Casus

www. bakermckenzie. nl Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V. is een vennootschap van Baker & Mc. Kenzie Internationaal, een Zwitserse Verein waarvan vennootschappen over de gehele wereld lid zijn. In overeenstemming met de in de professionele dienstverlening gebruikelijke terminologie wordt met de term "partner" bedoeld personen die partner zijn van een dergelijke vennootschap of een daaraan gelijkwaardige functie bekleden. De term "kantoor" wordt gebruikt om te verwijzen naar een vestiging van een dergelijke vennootschap. © 2017 Baker & Mc. Kenzie Amsterdam N. V.