EL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN EL SECTOR

EL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN EL SECTOR DEPORTIVO Natalia Fernández López

ADVERTENCIA: NINGUNA PERSONA FUE LASTIMADA EN LA PREPARACIÓN DE ESTA PRESENTACIÓN

¿Por qué es un sector especial? • Económicamente, es peculiar: La cooperación entre los agentes (equipos) es necesaria para lograr ofrecer el producto (el juego). Para ofrecer el servicio, es necesario que haya, por lo menos, dos rivales. Además, es preferible que el resultado del juego no sea fácilmente previsible. Así, los equipos no buscarán monopolizar el mercado. • Tienen un lugar especial en la sociedad: Los deportes producen un sentimiento de unión a nivel nacional. • No siempre es comercial: Hay deportes que se adelantan sin fines lucrativos. • Se requiere de cooperación entre los agentes: Para organizar un campeonato o liga como un producto susceptible de venta, los competidores deben cooperar, para crear las reglas del juego, fijar horarios, etc.

¿Cuándo aplican las normas sobre derecho de la competencia a los deportes? Contratación de jugadores Actividades Comerciales Venta de derechos de transmisión / retransmisión Esto vuelve a los juegos más atractivos, y, por ende, más rentables Definir las reglas de los juegos Se diferencian las decisiones que se tomen en la cancha y las decisiones de negocios. Estados Unidos Las reglas del juego no están sujetas a las normas sobre libre competencia. El derecho de la competencia se aplicará respecto de todo aquel que desarrolle una actividad económica o afecte o pueda afectar ese desarrollo, cualquiera sea la actividad o sector económico. (Art. 2, Ley 1340)

No siempre es fácil saber cuándo aplican las normas sobre competencia • 1922, USA: • El Club Federal de Baseball de Baltimore inició una acción por prácticas restrictivas de la competencia, alegando que la Liga Nacional de Clubes Profesionales de Baseball y la Liga Americana de Clubes Profesionales de Baseball conspiraron para monopolizar el negocio de baseball profesional, por comprar miembros de la Liga Federal, e induciendo a miembros de la Liga Federal a terminar sus contratos. • Reserve clause: Los jugadores no podían irse a ligas federales. • La Corte Suprema determinó que las normas de competencia no aplican al baseball, ya que exhibir este deporte no es una actividad comercial. • Han tratado de reversar este precedente con Flood v. Kuhn • ¿Hubiera sido mejor aplicar la regla de la razón en este caso en particular?

Se trata de una industria millonaria • La Federación Colombiana de Fútbol tuvo, en 2016, una utilidad de COP $9. 300. 000. • De 2011 a 2017, la FCF aumentó sus utilidades en más de un 1000% • Patrocinios • Derechos de transmisión / retransmisión de los partidos • Boletería

Agentes del mercado Equipos / Participantes Organizador • Dan esfuerzo, habilidad e inversión para ganar. • Tratan de obtener el mayor retorno posible por su participación. • En ocasiones, los equipos son dueños del organizador. • Busca que la competencia sea atractiva. • Fija las reglas del juego, invita a los participantes. • Trata de generar utilidades con los ingresos de la competencia.

Los Equipos Venta y préstamo de jugadores Academias de formación Derechos de transmisión Patrocinios Venta en las tiendas Ingresos Venta de boletería Los equipos deberán competir para incrementar sus utilidades, pero no procurarán monopolizar el mercado, porque eso implicaría acabar con su propia actividad económica.

Las Federaciones Deportivas Crean y hacen valer las reglas del juego Distribuyen las utilidades Federaciones Venden el producto común Limitan y controlan la participación Caso “American Needle”: La NFL y sus equipos afiliados no son una entidad conjunta. Cada equipo es una empresa

LAS REGLAS DEL JUEGO

Las Federaciones Deportivas Crean y hacen valer las reglas del juego Distribuyen las utilidades Federaciones Venden el producto común Limitan y controlan la participación

Los Reglamentos Normas nacionales(ley del deporte, normas sobre competencia, regulación laboral, etc. ) Reglas de las federaciones internacionales (FIFA, FIA, etc. ) Reglas de las federaciones nacionales Las reglas de las federaciones nacionales no siempre cumplen con todas las normas de las federaciones internacionales.

Caso Meca-Medina - Dopaje David Meca-Medina e Igor Majcen eran nadadores olímpicos, que fueron descalificados por doparse con nandrolona. • Ellos argumentaron que el límite de nandrolona para nadadores se había establecido por medio de un acuerdo anticompetitivo entre el Comité Olímpico Internacional y los laboratorios encargados. Estimaban que el límite de nandrolona era subjetivo y que carecía de sustento. Estas normas limitaban, a su juicio, la libertad de los jugadores. • Aquí, se decidió que las normas antidopaje son necesarias para garantizar un “juego limpio”, y que, por ello, no eran anticompetitivas. • Objetivo legítimo • Deben limitarse a lo necesario para garantizar el objetivo perseguido

El caso de Judo La Federación de Judo intentó hacer que este juego fuera más agradable para la televisión Limitaron el número de participantes por país, en 1996. Estos criterios no eran objetivos. Limitaron la cantidad artificialmente. La Federación abusó de su posición de dominio (Tribunal de Justicia, EU).

Comisión Europea (2007): Las Reglas del Juego Relación entre el objetivo y la regla Objetivo legítimo Proporcional Cumple con las normas de competencia

Características especiales Una estructura de gobierno con instituciones internas funciona como regulador. Esta estructura puede limitar la competencia para, por ejemplo, garantizar que haya una balanza competitiva entre los diferentes equipos.

La “Balanza Competitiva” Argumento Contra-argumento La defensa de la “balanza competitiva” se basa en la idea que, de no existir un equilibrio competitivo, los hinchas perderían interés en la competencia. a) ¿No es también interesante ver un partido de “David contra Goliat”, con resultados inesperados (e. g. Colombia – Argentina)? b) Hay equipos tradicionalmente grandes, que generan seguidores (por amor, o por odio), e. g. Real Madrid. Maximización de las utilidades de la ¿No beneficia a la liga que los liga. equipos con más hinchas ganen? ¿El bienestar común, o el de los consumidores, se aumenta con este equilibrio?

NFL Balanza competitiva Conductas anticompetitivas Definición de los térm los contratos de t inos de (incluyendo sala rabajo rio máximo) Restringir la entr transferencia de ju ada y gadores Distribuir territori os Justificación Evitar la entrada de nu inversionistas (ca evos rtel)

NFL Año Campeón Segundo lugar 2013 Baltimore Ravens San Francisco 49 ers 2014 Seattle Seahawks Denver Broncos 2015 New England Patriots Seattle Seahawks 2016 Denver Broncos Carolina Panthers 2017 New England Patriots Atlanta Falcons 2018 Philadelphia Eagles New England Patriots 2019 New England Patriots Los Angeles Rams

La Falta de una Balanza Competitiva: El caso de Bayern München Sven Ulreich Niklas Süle Mats Hummels 2015, desde Vf. B Stuttgart Desde Hoffenheim, en 2017 Borrusia Dortmund, en 2016 Robert Lewandowski Borrusia Dortmund, en 2014 Joshua Kimmich 2015, desde Vf. B Stuttgart

La Falta de una Balanza Competitiva: El caso de Bayern München Año Campeón de la Bundesliga Segundo lugar 2012 -2013 Bayern München Borrusia Dortmund 2013 -2014 Bayern München Borrusia Dortmund 2014 -2015 Bayern München Vf. L Wolfsburg 2015 -2016 Bayern München Borrusia Dortmund 2016 -2017 Bayern München RB Leipzig 2017 -2018 Bayern München Schalke 04

Los Jugadores: El caso del fútbol • En un partido solo pueden llegar a participar 14 jugadores por equipo. • A la semana hay máximo dos partidos oficiales. • En Colombia, los equipos profesionales solo pueden inscribir máximo 25 jugadores y, si participan en un torneo internacional, 30. • Los equipos prestan y transfieren jugadores

Préstamo de jugadores Con el préstamo de jugadores, se suspende el contrato de trabajo del jugador, previa a una transferencia, con la obligación adicional de las partes de efectuar la misma transferencia de regreso al antiguo club (puede haber un préstamo con opción, que llevará a la transferencia definitiva del jugador). • Colombia: Máximo, se puede prestar 2 jugadores por equipo • Muchos equipos han usado esta figura para no desprenderse definitivamente de jugadores. • Fichan jugadores jóvenes, los prestan, los jugadores se valorizan mientras alguien más paga su salario, y vuelven cuando su transferencia es más costos. Así, generan ingresos sin competir. • ¿Es esto anticompetitivo? ¿Será un nuevo mercado?

Transferencia de jugadores • Hay ciertas indemnizaciones a las que los equipos tienen derecho si hay una transferencia de jugadores antes del vencimiento de su contrato de trabajo. Cuando está próximo a vencerse el contrato de trabajo de un jugador, los clubes buscan adelantar su transferencia, para no perder estas indemnizaciones. • Al jugador, por reglamento, siempre le corresponde el 8%. • Antes, se requería la firma del jugador para hacer la transferencia. Ahí, los jugadores aprovechaban, para pedir un porcentaje del valor de compra. • ¿Es esto más competitivo?

LA VENTA DE UN PRODUCTO EN COMÚN

Las Federaciones Deportivas Crean y hacen valer las reglas del juego Distribuyen las utilidades Federaciones Venden el producto común Limitan y controlan la participación

Venta de Derechos de Transmisión y Retransmisión * Normalmente, es visto como un mercado independiente, donde es común que se den exclusividades. • Exclusividades • Se pueden justificar por haber grandes inversiones en la promoción de los torneos y los juegos. • Pueden restringir la competencia entre los medios de comunicación. • En Estados Unidos, hay una excepción expresa para acuerdos de transmisión en este sector. • ¿Cómo limitar esta restricción? • Duración: Nunca mayor a 4 años • Dar exclusividades por tipo de medio (TV, internet, radio, etc. ), en vez de dar un solo paquete.

Venta de derechos de transmisión y retransmisión Venta individual por cada uno de los participantes Venta colectiva, por la federación correspondiente Es necesario que los consumidores Se compite por la totalidad de los puedan tener acceso a los partidos de derechos de un torneo, cuyo valor es diferentes equipos. superior al de la suma de las partes. Los participantes compiten entre sí por Crea una situación similar al acuerdos de transmisión. Esto puede monopolio –el total de ganancias es generar un desbalance entre los mayor. clubes grandes y los más pequeños. e. g. La Liga Española hasta 2016 e. g. UEFA Champions League

Venta de Derechos de Transmisión y Retransmisión Argumentos en contra de la venta conjunta Argumentos a favor de la venta conjunta Desde el punto de vista del derecho de la competencia, la venta colectiva de los derechos de transmisión y retransmisión no es más que un cartel, donde los competidores coluden para explotar a su contraparte, incrementando sus precios y reduciendo las cantidades disponibles. La venta conjunta trae consigo beneficios, tales como: 1. Con ella, se garantiza un “balance competitivo” entre los miembros de la liga (se usa mucho en USA). 2. Se reducen costos de transacción para los clubes y las empresas de medios. 3. Incrementa el reconocimiento y vuelve más eficiente la distribución del producto, volviéndose más atractivo para los fans (consumidores). Las compañías de medios incrementan su competitividad si transmiten los partidos, por lo que su demanda es inelástica en relación al precio

Venta de derechos de transmisión y retransmisión Argumento 1: Balanza competit • Cuando la venta se realiza en conjunto, las utilidades se pueden repartir: De manera equitativa entre los equipos (esto puede, eventualmente, equilibrar la balanza competitiva); 2. De conformidad con su desempeño en el torneo, así: a) A mejor desempeño, mayores ingresos, o b) A peor desempeño, menores ingresos; 3. Según el número de hinchas o el potencial del equipo (éxito en el pasado, tradición, etc. ). 1.

UEFA Champions League • Comisión Europea (2007 b: 83): La venta unificada de derechos de transmisión permitió que se adquiriera la cobertura de toda la temporada de la liga, cosa que permitió que la programación se planeara con anterioridad. Debido a que la liga tiene una naturaleza de “knock-out”, una empresa de medios no puede saber con anterioridad qué clubes llegarán a la final. • ¿Por qué se debe vender todo en conjunto? • ¿Sería más eficiente la venta por secuencias? Argumento 2: Reducción de los costos de transacción

Reconocimiento y distribución La creación de un producto unificado puede ser más atractivo para los hinchas, ya que así se da atención a un producto más que a un equipo. ¿Es un acuerdo de venta conjunta el mejor mecanismo para crear una marca común? Argumento 3: Marca común

EL CASO COLOMBIANO

No-Reclutamiento (Resolución 23022/13: Cierre) • En la asamblea de la Dimayor, varios clubes firmaron un acuerdo, de conformidad con el cual no podían contratar jugadores de otros equipos, si éstos renunciaban con justa causa a los equipos donde jugaban. • Con esto, se puede limitar la libre competencia, ya que los jugadores dan fuerza a un equipo. • Había casos con el Quindío, con Medellín, con Itagüí y con el Real Cartagena. • Cierre por significatividad

Resolución 53719/18 (Venta de Boletería) • La FCF inició una licitación, para elegir a la empresa que, de manera exclusiva, se encargaría de vender la boletería correspondiente a los partidos de la Eliminatoria para Rusia 2018. • Ticketshop ganó esta convocatoria. • Ticket Ya empezó a actuar como co-contratante de Ticketshop. • A Ticket Ya le hacía falta la experiencia, y, a Ticketshop, los fondos. • Ticket Ya le prometió a Ticketshop que le adjudicarían el contrato. A cambio, pidió una cantidad masiva de boletas, para su reventa. • Ticket Ya planeaba revender las boletas de los partidos (desvío masivo).

Resolución 53719/18 (Venta de Boletería) • Irregularidades en el contrato con FCF (entre otras): • Ticketshop corrigió su propuesta después de la apertura de los sobres de la licitación. • El valor de la póliza de cumplimiento se redujo a un 8% de lo inicialmente previsto. • Primera Fila (Cine Colombia) tenía, en realidad, la mejor oferta, pero no se le adjudicó el contrato. • El análisis económico de la propuesta de Ticketshop era irreal (se basaba en una ocupación promedio del 80%). • En una reunión entre el presidente de la FCF y un funcionario de Ticket Ya, discutieron cuál sería el número de boletas que estaría disponible para el partido Colombia v. Brasil. • La FCF no adelantó labores adecuadas de auditoría.

Investigación paralela: Protección al consumidor (Resolución 50457 de 2017) • Engaño • Las boletas no estaban disponibles donde indicaron que iban a estarlo • Acaparamiento • Sustracción de mercancías del comercio, para desabastecer el mercado o presionar el alza de precios. (Art. 55, Ley 1480) • Medida cautelar • Ticketshop debía dejar de adelantar directamente la venta de boletería para los partidos de la eliminatoria.

¡GRACIAS! natalia. fernandez@phrlegal. com