DNU 3292020 Prohibicin de despido sin causa o

DNU 329/2020 -Prohibición de despido sin causa o por fuerza mayor AADTSS – FILIAL ROSARIO DIEGO GUIRADO

DNU 329/2020 - Emergencia Sanitaria Ley 27. 541 se declaró la emergencia pública en materia económica, financiera, fiscal, administrativa, previsional, tarifaria, energética, sanitaria y social. DNU 34/2019 (13 Dic. 2019 al 09 Junio 2020) (DNU 260/2020 Emergencia Sanitaria y DNU 297/2020 ASPO) Considerandos … Que una situación de crisis como la que motivó el dictado de las medidas de emergencia, autoriza a colegir que cabe atender el principio establecido por la CSJN en “Aquino”, en orden a considerar al trabajador o trabajadora como sujetos de preferente tutela. . Protección específica al trabajo en sus diversas formas, asegurada por el art. 14 bis, CN, y, en tal coyuntura, indispensable preservación de los puestos de trabajo.

DNU 329/2020 - Emergencia Sanitaria Referencia a una crisis excepcional que conlleva la necesidad de adoptar medidas también excepcionales, asegurando a los trabajadores que esta situación de emergencia no les hará perder sus puestos de trabajo. Preservar la paz social, a cuyo fin corresponde adoptar medidas transitorias, proporcionadas y razonables, con el fin de garantizar el derecho a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante su trabajo. Referencia al documento emanado de la OIT titulado “Las normas de la OIT y el COVID-19, que traduce la necesidad de que los gobiernos implementen medidas dirigidas a paliar los efectos nocivos en el mundo El art. 1733 del Código Civil y Comercial de la Nación en su inciso b) establece expresamente la posibilidad que la “fuerza mayor” no exima de consecuencias o pueda ser neutralizada en sus efectos cuando una disposición legal así lo prevea.

DNU 329/2020 – Emergencia Sanitaria Art. 2 - Se prohíben los despidos sin justa causa y por las causales de falta o disminución de trabajo y fuerza mayor por el plazo de 60 días contados a partir de la fecha de publicación del presente decreto en el B. O. (del 31 de marzo al 29 de Mayo) Art. 4 - Los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación de lo dispuesto en el art. 2 y primer párrafo del art. 3 del presente decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose vigentes las relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales.

Ámbito de aplicación subjetivo Son destinatarios de las prohibiciones todos los empleadores, independientemente de la cantidad de trabajadores que ocupen, sin importar que sus actividades sean consideradas esenciales. Art. 5, LCT - Empresa-Empresario A los fines de esta ley, se entiende como "empresa" la organización instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección para el logro de fines económicos o benéficos.

Ámbito de aplicación subjetivo Industria de la Construcción Si Gente de Mar / Embarcados Personal de casas particulares Remisión a la LCT Trabajo agrario

Ámbito de aplicación subjetivo Criterio de interpretación DNU 329 desplaza Ley 20. 094 y 22. 250 1 – Norma posterior deroga anterior 2 – Norma más favorable al trabajador (art. 9, LCT) 3 – Prevalencia de la norma de Emergencia

El Estado puede despedir? Ojeda Benegas vs. INSSJy. P – PAMI s. Medida cautelar Juzgado Federal de Resistencia 2 - 07/04/2020 Se hace lugar a la medida cautelar innovativa solicitada por el actor y se ordena al organismo demandado suspender los efectos de la resolución de fecha 13/03/2020 en la cual se resolvió el despido sin invocación de causa en los términos del art. 245, LCT, del accionante, disponiéndose su inmediata reincorporación en las mismas condiciones en las que se hallaba antes del despido, teniendo vigencia la presente medida hasta tanto se dicte sentencia definitiva en la acción principal. Vale mencionar que el actor había ingresado al organismo demandado en el mes de abril del año 2016, estando regida su vinculación por el CCT 697/2005, tomando noticia del despido el día 30 de Marzo 2020. El peligro en la demora resultaría palmario y esta en los fundamentos que dieron origen a todas las normas de excepción que dictó el PEN con motivo de la enorme crisis que afecta al país y al mundo entero, la que se ve agravada por la pandemia producida por el coronavirus y en particular, los del DNU 329/2020, amén de la desprotección en que se colocaría al actor y su grupo familiar con el mantenimiento del acto atacado, por lo cual no cabe ser tan estricto con la verosimilitud del derecho alegado. Tal apreciación surge de considerar que es el propio decreto presidencial el que establece en sus considerandos que corresponde tutelar en forma directa a los trabajadores y a las trabajadoras asegurándoles que esta situación de emergencia no les hará perder sus puestos de trabajo, ya que el desempleo conlleva a la marginalidad de la población.

• Consecuencias del despido = inefcacia El acto es nulo y por ende no produce los efectos pretendidos por el empleador (no extingue ni suspende la relación de trabajo). El afectado tiene derecho a la reincorporación al puesto de trabajo (reclamo contemporáneo) Además debe solicitar los salarios que haya dejado de percibir a consecuencia del acto ilícito, esto es, entre la materialización del despido y la efectiva reincorporación (Principio de Conguencia) En subsidio o como opción: la persona despedida tiene la alternativa de demandar la indemnización por el despido injusto con la duplicación prevista en el DNU 34/2019.

Supuestos … Trabador reinstalado (vigente el DNU 329) Nuevo despido, ahora con justa causa Trabador reinstalado (posterior al DNU 329) Despido con justa causa Despido sin causa Represalia del empleador ? ? (protección art. 15, Ley 24. 013)

VÍA PROCESAL Viernes 08 Mayo – Dra. Roxana Mambelli Dr. Ignacio Pandullo

PREAVISO El preaviso es una denuncia expresa del contrato de trabajo, cuyo efecto extintivo queda sujeto a un plazo. El preaviso es, en sí mismo, la declaración del “despido” decidido y dispuesto por la voluntad unilateral del empleador, aunque aquel efecto extintivo de la relación quede diferido para un momento posterior. Tal es así que resulta innecesaria una comunicación adicional de la extinción.

1 - PREAVISO emitido antes del DNU 329 Aunque su efecto disolutorio esté suspendido hasta la finalización del plazo (que ocurrirá vigente la norma de prohibición), no resulta alcanzada por las disposiciones del DNU 329/2020 y, por consiguiente, ese despido incausado será válido y eficaz

2 - PREAVISO cursado durante los 60 días del DNU 329 En la medida en que el preaviso del empleador es “un despido sometido a plazo suspensivo” tampoco se puede cursarlo válidamente durante la veda, salvo que se especifique comenzará a correr después del cese de la misma.

3 - PREAVISO para iniciar los trámites jubilatorios Antes o después del DNU 329? ? Art. 239, LCT … Carecerá de efectos el preaviso notificado al trabajador mientras la prestación de servicios se encuentra suspendida por alguna de las causas a que se refiere la presente ley con derecho al cobro de salarios por el trabajador …. Salvo que se lo haya otorgado expresamente para comenzar a correr a partir del momento en que cesara la causa de suspensión de la prestación de servicios. Art. 252, LCT … el empleador podrá intimarlo a que inicie los trámites pertinentes, extendiéndole los certificados de servicios y demás documentación necesaria a esos fines…. (ASPO – Adultos mayores)

PERIODO DE PRUEBA Hay expectativa de continuidad? Se atenta contra la libertad de contratar y ejercer toda industria lícita? Test de proporcionalidad CSJN Despido de la trabajadora embarazada (Convenios 103, 111 de la OIT y Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer)

PERIODO DE PRUEBA Despido de la trabajadora embarazada Ante el caso de una trabajadora no registrada que fue despedida durante el período de prueba por su estado de embarazo, además de la empresa empleadora, corresponde condenar al representante legal de la sociedad. Le es reprochable haber avalado, por acción u omisión, que el ente administrado mantuviese un vínculo laboral clandestino durante cuatro meses y que se ejerciera violencia laboral contra una trabajadora (art. 6, Ley 26. 485 y arts. 4 inciso a) y 10, Ley 25. 212). Díaz, Élida Graciela vs. Principal Plan s. Despido - CNAT, Sala I – 14/05/2012

PERIODO DE PRUEBA Acreditado que el actor fue víctima de discriminación al ser despedido al día siguiente de haber obtenido el alta médica luego de padecer un accidente de trabajo que lo incapacitó en un 10 %, todo ello en transcurso del período de prueba, corresponde fijar como indemnización agravada una suma equivalente a 13 salarios, en tanto ésta es la solución que el sistema de la LCT adopta para los casos de despido discriminatorio como son los regulados por los arts. 178 y 182, LCT. Fritz, Leonardo David vs. Envases del Plata - CNAT, Sala IX – 16/07/2015 Se decidió reincorporar al trabajador, abonar los salarios caídos y otorgar una indemnización de $ 30. 000 en concepto de daño moral por haber sido víctima de discriminación en razón de su enfermedad (colangitis esclerosante primaria, de pronóstico letal salvo realización de trasplante). L. , J. M. vs. Plunimar S. A. s. Reinstalación – Trib. Trab. 3, Mar del Plata, 23/03/2012

Iniciado antes del 20 de Marzo Iniciado entre el 20 y el 30 de Marzo Iniciado luego del 31 de Marzo Comunicar (inc. b, art. 231, LCT) que la relación se mantendrá vigente en virtud del DNU 329, reanudando el cumplimiento del plazo restante con la finalidad de que la relación no pase a ser considerada como de tiempo indeterminado (art. 239, LCT)

Yori, Melisa vs. Adecco Argentina - Jzdo. Laboral 4, Santa Fe - 28/04/2020 Se hace lugar a la medida autosatisfactiva de reinstalación y se declara nulo el despido cursado durante el período de prueba y se ordena a la demandada su reincorporación + salarios caídos. Se establece que la medida durará sesenta días o el plazo mayor que dure la situación de emergencia. En el caso, la actora comenzó a laborar para la firma demandada en fecha 27/01/2020, desempeñándose como directora de la sucursal de la empresa en la ciudad de Santa Fe, pasando a desempeñarse desde su casa bajo la modalidad “home office” desde el 16/03/2020 por la situación de pandemia causada por el brote de COVID-19. En fecha 09/04/2020 la demandada le notifica que a partir del día 08/04/2020, se la desvincula por finalización del período de prueba. La previsión del art. 92 bis, LCT - en este contexto – es una norma de carácter general plasmada en la LCT, aplicable para todos los casos ocurridos en tiempos normales. Mientras que el DNU 329/2020, con plena vigencia y jerarquía equivalente a las leyes califica como especial frente a la LCT. El DNU es sin lugar a dudas una Norma Especial y posterior destinada a paliar los terribles efectos de la pandemia sobre el ya golpeado mercado de trabajo. Su finalidad no refiere a cuestiones sanitarias (generales) sino justamente a la protección del empleo en estas especiales condiciones que afectan al mundo del trabajo.

DESPIDO CON CAUSA Valoración prudencial de la injuria!! Gravedad cuantitativa y cualitativa Suspensión preventiva remunerada Retractación?

DESPIDO CON CAUSA Art. 243, LCT … deberán comunicarse por escrito, con expresión suficientemente clara de los motivos en que se funda la ruptura del contrato. Ante la demanda que promoviere la parte interesada, no se admitirá la modificación de la causal de despido consignada en las comunicaciones antes referidas. “Pérdida de confianza” “Reiteradas inconductas“ “Reestructuración del sector" “Innumerables llamadas de atención" “Inadmisible actitud en el desempeño de sus funciones” “Realización de actos vedados por normas empresa” Insultos y dichos agraviantes …. .

Espinoza vs. TM S. A. s. Autosatisfactiva – Posadas Jzdo. Lab. 2 - 28/04/2020 Se admite la medida autosatisfactiva interpuesta por el actor y en consecuencia se declara la nulidad del despido dispuesto por la firma empleadora y se ordena la reinstalación del trabajador a su puesto de trabajo en las mismas condiciones en las que se encontraba al 21/04/2020, debiendo abonarse los salarios caídos correspondientes a los días transcurridos a partir de la fecha mencionada. Todo bajo apercibimiento de aplicar astreintes a razón de $ 2000 por cada día de demora así como de la multa establecida por el art. 188 CPL de Misiones. En el caso, de la misiva de despido no surge una comunicación clara y circunstanciada de los motivos por los cuales el empleador decidió finalizar el vínculo. Debe señalarse que no es necesaria una enumeración pormenorizada de todos y cada uno de los hechos que desembocaron en la injuria. Sino que mínimamente deben identificarse las circunstancias de tiempo, modo y lugar que permitan al trabajador ejercer su legítimo derecho de defensa. De ese modo, no configurándose los requisitos esenciales en la misiva que permitan identificar los hechos imputados, solo cabe considerar la decisión rupturista como injustificada. Ello en tanto la comunicación patronal viola de modo evidente la carga de suficiente claridad prevista en el art. 243, LCT, que debe reunir para justificar el distracto. Al no resultar un despido con justa causa resulta operativo lo dispuesto por el art. 4, DNU 329/2020.

Morigeración judicial Art. 2, Ley 25. 323 Concurrencia desleal - Antigüedad del trabajador - Desproporcionalidad … logró probar las inconductas imputadas al actor, las cuales resultaron ética y jurídicamente reprochables … A. D. G. vs. Banco de la Nación Argentina CNAT, Sala VII – 18/07/2014 Procedimiento Preventivo de Crisis Eliminar el recargo indemnizatorio Garay vs. Cherini, TSJ Córdoba, 28/08/2014 Zona afectada por la erupción de un volcán Reducción de la multa en un 50 %. Jerez Uribe vs. Hostería Las Balsas, CCCMF San Martín de los Andes, 03/07/2015

DESPIDO INDIRECTO / Intercambio telegráfico (Trabajo registrado o trabajo no registrado) Deuda salarial Víctima de violencia laboral - Acoso sexual Diferencias surgidas por el ASPO Ausencia de medidas de higiene / seguridad Durante el período de reserva del puesto de trabajo

DESPIDO INDIRECTO Suspensión indirecta (art. 75, LCT) Art. 26, Ley 26. 485 (medida preventiva) Art. 54 CCC Arts. 1710 y sgtes. CCC

Supuesto del párr. 2 y 3, art. 212, LCT Si el empleador no pudiera dar cumplimiento a esta obligación por causa que no le fuere imputable, deberá abonar al trabajador una indemnización igual a la prevista en el art. 247 de esta ley. Si estando en condiciones de hacerlo no le asignare tareas compatibles con la aptitud física o psíquica del trabajador, estará obligado a abonarle una indemnización igual a la establecida en el art. 245 de esta ley.

ABANDONO DE TRABAJO Intimación a retomar ASPO / como responde? Trabajador que no asiste por miedo (actividad exceptuada) (con o sin certificación del padecimiento) Factor subjetivo? ?

MUERTE DEL EMPLADOR (INTUITO PERSONAE) Cierre del establecimiento RENUNCIA solo TCL en el Correo ? Retractación? Ante el Ministerio de Trabajo con presencia del sindicato ?

MUTUO ACUERDO – Art. 241, LCT Con contenido económico Sin contenido económico Las partes, por mutuo acuerdo, podrán extinguir el contrato de trabajo. El acto deberá formalizarse mediante escritura pública o ante la autoridad judicial o administrativa del trabajo. (Res. 74/2000 – 30 Abril – MTSS Santa Fe) Será nulo y sin valor el acto que se celebre sin la presencia personal del trabajador y los requisitos consignados precedentemente.