Competencia Econmica conceptos introductorios Maestra en Derecho Corporativo

Competencia Económica (conceptos introductorios) Maestría en Derecho Corporativo Universidad Anáhuac del Norte DR. ÁLVARO R. SÁNCHEZ G. NOV. 2016. MÉXICO, D. F.

CONTENIDO 1. TEORÍA ECONÓMICA: MICROECONÓMICA – ORGANIZACIÓN INDUSTRIAL MODELOS DE ANÁLISIS: COMPETENCIA PERFECTA – MONOPOLIO - OLIGOPOLIO 2. CONCEPTOS ESPECÍFICOS DE LA LEY FEDERAL DE COMPETENCIA ECONÓMICA (LFCE). MERCADO RELEVANTE PODER SUSTANCIAL (INDIVIDUAL/CONJUNTO) 3. CONCENTRACIONES Y OPINIONES SOBRE LICENCIAS, CONCESIONES, ETC. 4. PRÁCTICAS MONOPÓLICAS RELATIVAS 5. PRÁCTICAS MONOPÓLICAS ABSOLUTAS 6. BARRERAS A LA COMPETENCIA, INSUMOS ESENCIALES 7. EJEMPLOS 2

1. TEORÍA ECONÓMICA: MICROECONÓMICA – ORGANIZACIÓN INDUSTRIAL MODELOS DE ANÁLISIS: COMPETENCIA PERFECTA – MONOPOLIO - OLIGOPOLIO - MICROECONOMÍA: CONDUCTA COMERCIAL DE EMPRESAS Y PERSONAS - ORGANIZACIÓN INDUSTRIAL: ESTRUCTURA DE LA INDUSTRIA Y ANÁLISIS ESPECÍFICO DE COMPETENCIA PERFECTA: MUCHOS OFERENTES, PRECIOS CERCANOS A COSTOS, UTILIDADES “NORMALES”. EL CONSUMIDOR MEJORA SU “BIENESTAR” MONOPOLIOS: UN SOLO OFERENTE, PRECIO MUY POR ARRIBA DE COSTOS, UTILIDADES ”EXTRANORMALES”. EL PRODUCTOR SE BENEFICIA A COSTA DEL BIENESTAR DEL CONSUMIDOR. OLIGOPOLIO: POCOS OFERENTES: PRECIOS DE MONOPOLIO/PRECIOS DE COMPETENCIA PERFECTA, UTILIDADES “EXTRA-NORMALES”/”NORMALES”. BENEFICIOS ¿? 3

2. CONCEPTOS ESPECÍFICOS DE LA LEY FEDERAL DE COMPETENCIA ECONÓMICA (LFCE). MERCADO RELEVANTE PODER SUSTANCIAL (INDIVIDUAL/CONJUNTO) MERCADO RELEVANTE: LFCE ARTÍCULO 58, I-V; DISPOSICIONES REGULATORIAS: ART. 5 INCLUIR BIENES O SERVICIOS QUE SEAN “SUSTITUTOS CERCANOS ENTRE SÍ”. ESTO ES, AQUELLOS QUE PRESENTEN, PARA OFERENTES Y DEMANDANTES: SIMILITUDES EN FUNCIÓN/UTILIDAD, PRECIOS Y DISPONIBILIDAD (TIEMPO/ESPACIO). TALES ATRIBUTOS PERMITEN QUE LOS CONSUMIDORES SEAN PRÁCTICAMENTE INDIFERENTES EN ADQUIRIR ENTRE ELLOS. LOS OFERENTES TIENEN CAPACIDADES EQUIPARABLES PARA MANUFACTURAR “INDISTINTAMENTE” CUALQUIERA DE ELLOS. 4

2. … SUGERENCIAS PARA LA IDENTIFICACIÓN DEL MERCADO RELEVANTE: i. DETERMINAR EL BIEN O SERVICIO QUE SE PREVÉ ANALIZAR; ii. DESCRIBIR LOS ESLABONES DE LA CADENA “PRODUCTIVA” DE DICHO BIEN, DE TAL MANERA QUE SE PRECISE SI LOS AGENTES ECONÓMICOS QUE INTERVIENEN EN ELLOS SON PARTE DEL MISMO GRUPO ECONÓMICO O SON INDEPENDIENTES ENTRE SÍ. ESQUEMA GENERAL: *INSUMOS – PRODUCCIÓN (¿ES UN MERCADO EN SÍ MISMO? ). *PRODUCCIÓN – DISTRIBUCIÓN AL MAYOREO (¿ES UN MERCADO EN SÍ MISMO? ); *DISTRIBUCIÓN AL MAYOREO – COMERCIALIZACIÓN DETALLISTA (¿ES UN MERCADO EN SÍ MISMO? ; *COMERCIALIZACIÓN DETALLISTA – PÚBLICO (¿ES UN MERCADO EN SÍ MISMO). 5

2. … PODER SUSTANCIAL (INDIVIDUAL/CONJUNTO). LFCE, ARTÍCULO 59, I-VI; DISPOSICIONES REGULATORIAS, ARTÍCULOS 8 Y 9. PODER SUSTANCIAL (PS) INDIVIDUAL: UN MISMO AGENTE ECONÓMICO O GRUPO DE INTERÉS ECONÓMICO: CAPACIDAD DE ACTUAR UNILATERALMENTE PARA FIJAR PRECIO O ABASTO, SIN QUE COMPETIDORES PUEDAN, ACTUAL O POTENCIALMENTE CONTRARRESTAR DICHO PODER (LFCE NO DICE, PERO TAMBIÉN HAY QUE CONSIDERAR PODER COMPENSATORIO DE DEMANDANTES). 6

2. … REFERENCIAS PARA ACREDITAR PS: *ELEVADA PARTICIPACIÓN DE MERCADO RESPECTO A TODOS Y CADA UNO DE LOS COMPETIDORES (USO DE ÍNDICE HERFINDAHL-HIRSCHMAN: SUMA DE PARTICIPACIONES DE MERCADO ELEVADAS AL CUADRADO, RANGO DE VALORES DE IHH: ENTRE 0 Y 10 MIL PUNTOS. COFECE HA DETERMINADO UMBRALES PARA CONSIDERAR SI UN MERCADO ESTÁ “MUY CONCENTRADO”) *DICHA PARTICIPACIÓN SE HA SOSTENIDO O ES PREVISIBLE QUE SE SOSTENGA DURANTE UN PERIODO RELATIVAMENTE EXTENSO *LA RENTABILIDAD ES ELEVADA O EXTRA-NORMAL, DURANTE UN PERIODO RELATIVAMENTE EXTENSO *SE OBSERVAN ELEVADAS BARRERAS DE ENTRADA O EXPANSIÓN (NORMATIVAS, ECONÓMICAS. Cf. DR artículo 7) METODOLOGÍA PARA IDENTIFICAR PODER SUSTANCIAL: PRIMERO: PARTICIPACIONES DE MERCADO; SEGUNDO: BARRERAS DE ENTRADA; CONCLUSIÓN: CAPACIDAD DE ACTUAR UNILATERALMENTE. 7

2. … PODER SUSTANCIAL CONJUNTO: PS QUE SURGE POR LA COORDINACIÓN “TÁCITA” ENTRE OFERENTES QUE CONCURREN AL MISMO MERCADO RELEVANTE, PERO DICHOS OFERENTES SON INDEPENDIENTES ENTRE SÍ (I. E. , NO PERTENECEN AL MISMO GRUPO DE INTERÉS). DE ACUERDO A LA LFCE, PS INDIVIDUAL O CONJUNTO NO ES SANCIONABLE. LO QUE PUEDE SER SANCIONABLE ES SU EJERCICIO ANTICOMPETITIVO. (NO OBSTANTE, VER CARÁCTER PREVENTIVO EN ANÁLISIS DE CONCENTRACIONES). 8

3. CONCENTRACIONES Y OPINIONES SOBRE LICENCIAS, CONCESIONES, ETC. CONCENTRACIONES. LFCE, ARTÍCULOS 61 -65. (PARA RESOLVER SOBRE CONDICIONES DE COMPETENCIA: ART. 96 Y ART. 98). Artículo 64. La Comisión considerará como indicios de una concentración ilícita, que la concentración o tentativa de la misma: I. Confiera o pueda conferir al fusionante, al adquirente o Agente Económico resultante de la concentración, poder sustancial en los términos de esta Ley, o incremente o pueda incrementar dicho poder sustancial, con lo cual se pueda obstaculizar, disminuir, dañar o impedir la libre concurrencia y la competencia económica; 9

3. … II. Tenga o pueda tener por objeto o efecto establecer barreras a la entrada, impedir a terceros el acceso al mercado relevante, a mercados relacionados (Cf. , DR, art. 6) o a insumos esenciales (Cf. LFCE, artículo 60), o desplazar a otros Agentes Económicos, o III. Tenga por objeto o efecto facilitar sustancialmente a los participantes en dicha concentración el ejercicio de conductas prohibidas por esta Ley, y particularmente, de las prácticas monopólicas. NOTA. EL ANÁLISIS DE CONCENTRACIONES Y “SIMILARES” REQUIERE (LFCE, ART. 63): DELIMITAR MERCADO RELEVANTE, EVALUAR PODER SUSTANCIAL, EFECTOS EN MERCADOS RELACIONADOS, GANANCIAS EN EFICIENCIA QUE SEAN TRASLADABLES AL CONSUMIDOR. 10

4. PRÁCTICAS MONOPÓLICAS RELATIVAS. (LFCE, ARTÍCULOS 54 -56). *EXCLUSIVIDADES, FIJACIÓN TÉRMINOS DE REVENTA, VENTAS ATADAS, BOICOT, DEPREDACIÓN, SUBSIDIOS CRUZADOS, TRATO DISCRIMINATORIO, ETC. i. LAS REALIZA UN AGENTE ECONÓMICO CON PS (INDIVIDUAL O CONJUNTO) SOBRE EL MERCADO RELEVANTE ii. OBJETO O EFECTO: DESPLAZAR, IMPEDIR ENTRADA, OTORGAR VENTAJAS DISCRIMINATORIAS iii. INCIDE SOBRE MERCADO RELEVANTE Y/O MERCADO RELACIONADO iv. VALORACIÓN DE EFECTOS ANTICOMPTETITIVOS VS GANANCIAS EN EFICIENCIA Y BIENESTAR DEL CONSUMIDOR ◦ BALANCE FAVOR DEL CONSUMIDOR: NO SE SANCIONA LA PRÁCTICA. 11

5. PRÁCTICAS MONOPÓLICAS ABSOLUTAS. LFCE, ARTÍCULO 53, I-V. *FIJAR PRECIOS, RESTRINGIR EL ABASTO, SEGMENTAR MERCADO, AMAÑAR LICITACIONES, INTERCAMBIAR INFORMACIÓN PARA TALES CONDUCTAS. i. ACUERDOS COLUSORIOS. COFECE DETERMINA MERCADO RELEVANTE, SIN BASE EN LFCE, ART. 58. NO ES NECESARIO ACREDITAR PS. ii. DOCUMENTOS QUE ACREDITEN EL ACUERDO: PRUEBA DIRECTA. SANCIÓN. iii. SIN DOCUMENTOS QUE ACREDITEN EL ACUERDO: PRUEBA INDIRECTA DEBE SER ROBUSTA. iv. PRUEBA INDIRECTA. IMPLICA ANÁLISIS ECONÓMICO DE: PRECIOS Y ABASTO EN EL MERCADO (P. EJ. , SIMILITUD DE PRECIOS POR ACUERDO COLUSORIO, O POR COMPETENCIA EFECTIVA, INSUFICIENCIA O SUFICIENCIA DE ABASTO). MOTIVACIÓN DEL ACUERDO: RENTAS EXTRA-NORMALES (PRECIOS MUY POR ENCIMA DE COSTOS O MUY POR ENCIMA DE LOS QUE SE DETERMINARÍAN EN SITUACIÓN DE COMPETENCIA EFECTIVA) 12

6. BARRERAS A LA COMPETENCIA, INSUMOS ESENCIALES BARRERAS A LA COMPETENCIA. LFCE. ART. 3. IV. Barreras a la Competencia y la Libre Concurrencia: Cualquier característica estructural del mercado, hecho o acto de los Agentes Económicos que tenga por objeto o efecto impedir el acceso de competidores o limitar su capacidad para competir en los mercados; que impidan o distorsionen el proceso de competencia y libre concurrencia, así como las disposiciones jurídicas emitidas por cualquier orden de gobierno que indebidamente impidan o distorsionen el proceso de competencia y libre concurrencia; DR: ARTÍCULO 11. Para el análisis de la existencia de Barreras a la Competencia y la Libre Concurrencia, se considerará el mercado en términos del artículo 58 de la Ley. 13

6. … INSUMOS ESENCIALES. LCFE, Artículo 60. Para determinar la existencia de insumo esencial, la Comisión deberá considerar: I. Si el insumo es controlado por uno, o varios Agentes Económicos con poder sustancial o que hayan sido determinados como preponderantes por el Instituto Federal de Telecomunicaciones; II. Si no es viable la reproducción del insumo desde un punto de vista técnico, legal o económico por otro Agente Económico; III. Si el insumo resulta indispensable para la provisión de bienes o servicios en uno o más mercados, y no tiene sustitutos cercanos; IV. Las circunstancias bajo las cuales el Agente Económico llegó a controlar el insumo, y V. Los demás criterios que, en su caso, se establezcan en las Disposiciones Regulatorias. 14

6. … Artículo 94. La Comisión iniciará de oficio o a solicitud del Ejecutivo Federal, por sí o por conducto de la Secretaría, el procedimiento de investigación cuando existan elementos que hagan suponer que no existen condiciones de competencia efectiva en un mercado y con el fin de determinar la existencia de barreras a la competencia y libre concurrencia o insumos esenciales que puedan generar efectos anticompetitivos, mismo que se realizará conforme a lo siguiente: II. … Tratándose de insumos esenciales, la Autoridad Investigadora deberá analizar durante esta investigación todos los supuestos previstos en el artículo 60 de esta Ley; 15

7. Ejemplos 1. CONCENTRACIÓN AEROMÉXICO-MEXICANA; AEROMÉXICO-DELTA; … Ilustra cambio en delimitación de mercado relevante 2. CONCENTRACIÓN CINEMARK-CINEMEX; … Aplicación implícita de poder sustancial conjunto –efectos coordinados – colusión tácita. 3. CONCENTRACIONES DE TELEVISA Y CABLERAS (IFT); … Pleno invalida análisis correcto de mercado relevante y poder sustancial 4. OPINIONES: PUERTOS MARÍTIMOS; FERROCARRILES; … Ilustración de definiciones de mercado relevante y prevención de adquisición de poder sustancial 5. PRÁCTICA MONOPÓLICA RELATIVA: DISTRIBUCIÓN REFRESCOS; PEMEX/GASOLINEROS; … Aplicación contradictoria de Grupo de Interés respecto a la aplicación de la LFCE para franquicias 6. PRÁCTICA MONOPÓLICA RELATIVA: TAXIS EN EL AEROPUERTO DE LA CD. DE MÉXICO; … Ilustra aplicación de LFCE a problemas contractuales 7. PRÁCTICA MONOPÓLICA RELATIVA: COMERCIALIZACIÓN DE AGUACATES DE EXPORTACIÓN; … Definición incomprensible de mercado relevante y análisis extraterritorial de beneficios al consumidor 8. PRÁCTICA MONOPÓLICA ABSOLUTA: TRANSPORTE DE CARGA FEDERAL; … Ilustra forma discrecional de definición de mercado relevante 9. PRÁCTICA MONOPÓLICA ABSOLUTA: FERRYS PASAJEROS COZUMEL-PLAYA DEL CARMEN; … Problemas de diferenciación entre colusión tácita e interdependencia oligopólica 10. INSUMOS ESENCIALES: SLOTS EN EL AEROPUERTO DE LA CD. DE MÉXICO. … Controversia en la definición de competencia efectiva y en la conceptualización de efectos anticompetitivos. 16

GRACIAS ARSG www. antitrust. com. mx 17