CFC Suniel Pancham Curaao januari 2018 Suniel Pancham

CFC Suniel Pancham Curaçao, januari 2018 © Suniel Pancham

CFC-regeling Essentie CFC-regeling: Sanctiebepaling ter voorkoming grondslagverplaatsing door overbrenging eenvoudig verplaatsbare activa naar CFC in laagbelastende jurisdictie Sanctie: heffing bij moeder (verschillende technieken) Achtergrond: Tegengaan van ongewenste grondslagverplaatsing © Suniel Pancham 2

OECD - BEPS Actions ACTION 1: ACTION 2: ACTION 3: ACTION 4: ACTION 5: Addressing the Tax Challenges of the Digital Economy Neutralising the Effects of Hybrid Mismatch Arrangements Designing Effective Controlled Foreign Company Rules Limiting Base Erosion Involving Interest Deductions and Other Financial Payments Countering Harmful Tax Practices More Effectively, Taking into Account Transparency and Substance ACTION 6: ACTION 7: ACTION 8: ACTION 9: ACTION 10: Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances Preventing the Artificial Avoidance of Permanent Establishment Status Aligning Transfer Pricing Outcomes with Value Creation Intangibles Aligning Transfer Pricing Outcomes with Value Creation Risks & capital Aligning Transfer Pricing Outcomes with Value Creation Other high-risk transactions ACTION 11: ACTION 12: ACTION 13: ACTION 14: ACTION 15: Measuring and Monitoring BEPS Mandatory Disclosure Rules Transfer Pricing Documentation and Country by Country Reporting Making Dispute Resolution Mechanisms More Effective Developing a Multilateral Instrument to Modify Bilateral Tax Treaties © Suniel Pancham 3

EU • CFC-regeling in de ATAD 1 • Minimumbepaling • Inmiddels geïmplementeerd en effectief in Nederland © Suniel Pancham 4

CFC (art. 7 en 8 ATAD) Wanneer een CFC? Meer dan 50% belang; en winstbelasting effectief lager dan 50% parent M BV Besmet inkomen? MODEL A en MODEL B D 1 D 2 CFC Uitzonderingen Bij A: bij wezenlijke economische activiteit (derde land optioneel) Bij A : derde of minder besmet inkomen Bij A: FIs met derde of minder besmet gelieerd inkomen CFC Welke sanctie? Opname niet tijdig uitgekeerd besmet inkomen © Suniel Pancham Credit voor buitenlandse winstbelasting 5

Implementatie in Nederland (art. 13 ab VPB) • Keuze voor MODEL B • Flankerend: MODEL A © Suniel Pancham 6

Implementatie Model A (art. 13 ab VPB) Wanneer CFC/gecontroleerd lichaam? Gecontroleerd lichaam (>50%) of vaste inrichting in een lidstaat of derdeland Nominaal gestorte kapitaal; statutaire stemrechten; of recht op de winst Directe belangen Indirecte belangen (via gelieerd lichaam) Indirecte belangen: via gelieerd lichaam (tenminste 25% verbondenheid) © Suniel Pancham 7

Kwalificatie CFC lichaam Lichaam 1 CFC? BV 40% Lichaam 2 CFC? B 50% 20% C 80% 60% 1 © Suniel Pancham 2

Kwalificatie CFC lichaam Lichaam 1 CFC? BV 25% 40% Lichaam 2 CFC? B 20% C 80% 60% 1 © Suniel Pancham 2

Implementatie (art. 13 ab VPB) Wanneer CFC/gecontroleerd lichaam? (vervolg) Aangewezen staat Fiscale vestiging of oprichting of statutaire zetel etc, in aangewezen staat: Tarieftoets • lichamen onderworpen naar statutair tarief lager dan 9% of geen onderworpenheid (1 oktober voorafgaand jaar); of EU black list (voorafgaand kalenderjaar) Tenzij, in een andere staat onderworpen als inwoner © Suniel Pancham 10

Black List (2019) NL Black List • Koeweit, • Anguilla • Qatar, • Bahama’s, • Saudi-Arabië, • Bahrein, • Belize, • Bermuda, • Turks- en Caicoseilanden, • Vanuatu, • Verenigde Arabische Emiraten • Britse Maagdeneilanden, EU Black List • Guernsey, • Amerikaans Samoa, • Isle of Man, • Amerikaanse Maagdeneilanden, • Jersey, • Guam, • Kaaimaneilanden, • Samoa, • Trinidad en Tobago © Suniel Pancham 11

Implementatie (art. 13 ab VPB) Gevolgen CFC? Saldo besmette voordelen van de CFC in grondslag van de belastingplichtige opnemen: a. rente of andere voordelen uit financiële activa; b. royalty’s of andere voordelen uit intellectuele eigendom; c. dividenden en voordelen uit de vervreemding van aandelen; d. voordelen uit financiëleleasingactiviteiten; e. voordelen uit verzekerings-, bank- en andere financiële activiteiten; of f. voordelen uit weinig of geen economische waarde toevoegende factureringsactiviteiten bestaande uit verkoopvoordelen of dienstenvoordelen behaald met goederen of diensten, gekocht van of verkocht aan de belastingplichtige of een aan hem gelieerd lichaam of gelieerde natuurlijk persoon; verminderd met de met die voordelen verband houdende kosten bij de CFC. © Suniel Pancham 12

Implementatie (art. 13 ab VPB) Sanctie slechts indien niet uitgekeerd voor einde boekjaar belastingplichtige of CFC lichaam? Lifo of dividendbesluit Verkapt dividend Naar tijdsgelang en naar rato Saldo voordelen per CFC dient positief te zijn / voortwenteling negatief saldo CFC inkomen is aparte categorie inkomen © Suniel Pancham 13

CASUS Hoe voordelen CFC te bepalen? BV TH Aangewezen staat (EU blacklisted) dividend C Uitsluitend operationele activiteiten Toelichting “De omvang van de besmette voordelen wordt naar Nederlandse maatstaven bepaald. “ © Suniel Pancham 14

Implementatie Model B (art. 13 ab VPB) ATAD 1 - Model B Opname in de winst belastingplichtige: • “de niet-uitgekeerde winst van de entiteit of vaste inrichting die voortkomen uit kunstmatige constructies die zijn opgezet met als wezenlijk doel een belastingvoordeel te verkrijgen. • Voor de toepassing van dit punt wordt een constructie of een reeks constructies als kunstmatig aangemerkt voor zover de entiteit of vaste inrichting geen eigenaar van de activa zou zijn, of niet de risico's op zich zou hebben genomen die al haar inkomsten, of een deel ervan, genereren indien zij niet onder de zeggenschap stond van een vennootschap waar de voor die activa en risico's relevante sleutelfuncties worden verricht, welke een relevante rol vervullen bij het genereren van de inkomsten van de gecontroleerde vennootschap. “ © Suniel Pancham 15

Model B • Referentiekader: Art. 8 b Wet VPB (geen uitdrukkelijke implementatie) • Toelichting NL: ‘Van een kunstmatige constructie is sprake als winst van gecontroleerd lichaam niet is te relateren aan activiteiten (functies) van het gecontroleerde lichaam, maar aan de activiteiten (functies) van de Nederlandse belastingplichtige’ • Alle landen • Geen uitzondering wezenlijke economische activiteiten © Suniel Pancham 16

CFC inkomen? Geen jurisdicties met statutair tarief < 9% (geen Aangewezen Staten) - geen Model A) BV NL Activiteiten die verband houden met het non-AL inkomen ontvangen door D niet in NL uitgeoefend (Model B) Buitenland Performs Significant People Functions + Ontvangt non-AL beloning (lager) Verhouding tot Art. 7(1)(b) ATAD Ontvangt non-AL beloning (hoger) © Suniel Pancham B Statutory tax rate 20% C Statutory tax rate 20% D Statutory tax rate 10% 17

Implementatie Model A (art. 13 ab VPB) Geen CFC indien: Doorgaans hoofdzakelijk niet-besmette voordelen (toelichting: pas CFC indien 30% of meer uit besmette voordelen); (i) financiële onderneming en (ii) de besmette voordelen doorgaans hoofdzakelijk afkomstig zijn van anderen dan de belastingplichtige of een met hem gelieerd lichaam of gelieerde natuurlijk persoon 18

Implementatie Model A (art. 13 ab VPB) CFC sanctie niet van toepassing indien: CFC “een wezenlijke economische activiteit uitoefent” “Met deze benadering moet voor elk gecontroleerd lichaam afzonderlijk worden vastgesteld of er een wezenlijke economische activiteit wordt uitgeoefend. ” © Suniel Pancham 19

wezenlijke economische activiteit Substance: • Ten minste de helft van het totale aantal statutaire en beslissingsbevoegde bestuursleden van dat lichaam woont of is feitelijk gevestigd in de staat waarin dat lichaam is gevestigd. • De in die staat wonende of gevestigde bestuursleden beschikken over de benodigde professionele kennis om hun taken naar behoren uit te voeren, tot welke taken ten minste behoort de besluitvorming, op grond van de eigen verantwoordelijkheid van dat lichaam en binnen het kader van de normale concernbemoeienis, over door dat lichaam af te sluiten transacties, alsmede het zorg dragen voor een goede afhandeling van de afgesloten transacties. • Dat lichaam beschikt over gekwalificeerd personeel voor de adequate uitvoering en registratie van de door dat lichaam af te sluiten transacties. • In de staat waarin dat lichaam is gevestigd, worden de bestuursbesluiten van dat lichaam genomen. • In de staat waarin dat lichaam is gevestigd worden de belangrijkste bankrekeningen van dat lichaam aangehouden. • In de staat waarin dat lichaam is gevestigd wordt de boekhouding van dat lichaam gevoerd. • Dat lichaam heeft een bedrag aan loonkosten dat een vergoeding vormt voor de werkzaamheden en dat overeenkomt met wat vertaald naar Nederlandse maatstaven ten minste € 100. 000 zou bedragen. • • Dat lichaam heeft gedurende een periode van ten minste 24 maanden een in de staat waarin dat lichaam is gevestigd gelegen onroerende zaak of deel van een onroerende zaak ter beschikking waarbij zich in die onroerende zaak, onderscheidenlijk dat deel, een kantoor bevindt dat is voorzien van gebruikelijke faciliteiten voor de uitoefening van de hiervoor genoemde werkzaamheden en die werkzaamheden ook daadwerkelijk in dat kantoor worden uitgeoefend. © Suniel Pancham 20

wezenlijke economische activiteit Nnav: “Die voorwaarden functioneren als een zogenoemde “safe harbour”, zodat er ook een (aanvullende) mogelijkheid is om op andere wijze aannemelijk te maken dat sprake is van een wezenlijke economische activiteit. “ © Suniel Pancham 21

CASUS M BV 40% C • M houdt 40% van de aandelen in C • C is gevestigd in de aangewezen staat X (tarief 5%) • C heeft voor 50% rente-inkomsten • C heeft overigens een materiele onderneming waarmee er in het bewuste jaar het overige 50% inkomen is gegenereerd. • Alle boardmembers wonen buiten staat C © Suniel Pancham 22

Credit / negatief inkomen Door CFC betaalde winstbelasting Verrekening voor reeds op het niveau van de CFC geheven winstbelasting (art. 13 ab lid 6 / 23 e Vpb) Negatief CFC inkomen Niet in aanmerking nemen maar in mindering op positief CFC inkomen zes toekomstige jaren. Geen carry back © Suniel Pancham 23

Interactie met de deelnemingsvrijstelling CFC inkomen en beleggingsdeelneming Toch deelnemingsvrijstelling: “op voordelen uit hoofde van een beleggingsdeelneming voor zover die voordelen rechtstreeks samenhangen met op grond van artikel 13 ab in aanmerking genomen voordelen uit hoofde van een gecontroleerd lichaam” (art. 13 lid 19) Geen art. 13 a herwaardering voorzover waardeverandering “rechtstreeks samenhangt met” in aanmerking genomen CFC inkomen (art. 13 a lid 4) © Suniel Pancham 24

Voorkoming van dubbele belasting CFC Geen tegemoetkoming voor: CFC toepassing op meerdere niveaus (1 of meer jurisdicties) Dubbele heffing bij dividenduitkeringen in een later jaar? Dubbele heffing indien CFC inkomen zelve als besmet inkomen (model A) dient te gelden © Suniel Pancham 25

CASUS M SARL M BV 10% TH BV C C is CFC © Suniel Pancham 26

Suniel Pancham Partner Telephone Mobile E-mail +31 10 303 22 29 +31 6 10 17 02 80 suniel. pancham@kdps. nl Visiting address Westerkade 5 3016 CL Rotterdam The Netherlands General telephone number Fax number Website General e-mail address +31 10 303 22 22 +31 10 303 22 33 www. kdps. nl info@kdps. nl KDPS