Arbeidsrett under pandemien Advokatene Martin S Johnsen og

Arbeidsrett under pandemien Advokatene Martin S Johnsen og Øystein A Olausen martin@strandenas. no; oystein@strandenas. no Telefon: 22 83 25 00 - www. strandenas. no 1

Kurset • Kurset passer godt for rådgivere som gir svar på spørsmål knyttet til hva gjør jeg arbeidsrettslig når jeg ikke har tilstrekkelig arbeide til de ansatte • 1 time rettslære for regnskapsførere • 1 time annen etterutdanning for revisorer 2

Kursets innhold 1. Første stadium - planleggingen av nedbemanning 2. Ny lov om permitteringslønn 3. Delvis permittering 4. Behov for å utføre arbeide under permittering 5. Pensjoner og permittering 6. Oppsigelser og oppsigelser av permitterte 7. Diverse enkeltspørsmål

1. Første stadium Ikke hastverk men planlegging 4

1. 1 Første stadium • Ledelsen skaffer seg oversikt over situasjonen • Et dramatisk bortfall av innkommende ordres ? • En midlertidig situasjon eller en varig situasjon • NB Permittering forutsetter en midlertidig situasjon

1. 2 Oversiktsbildet • Ledelsen fatter beslutninger • Styrevedtak • Gir fullmakt til daglig leder å gjennomføre tiltak • Protokoller 6

1. 3 Protokoller og nedtegnelse av beslutninger og vedtak • Skjønnsmessige konklusjoner • Nedtegnes • Utvelgelse av ansatte for permittering • Skjønnet kan prøves rettslig av domstolene – arbeidsmiljøloven 7

1. 4 Momenter for et utvelgelsesskjønn • Nøkkelpersonell • Utvelgelsesskjønnet • • Kompetanse Formell kompetanse – innehar autorisasjon eller bevilling Faktisk kompetanse Svært effektiv Er viktig for kundeforholdene Ansiennitet Sosiale forhold 8

1. 5 Dato 2014 -08 -28 Publisert LB-2013 -196850 • Saken gjelder for lagmannsretten krav mot styreleder om erstatning for usaklig permittering av daglig leder av butikk. Lagmannsretten kom til at det til grunn for permitteringsbeslutningen ikke forelå noen reell og saklig utvelgelse, at beslutningen var urettmessig, og at det forelå erstatningsansvar for styreleder i medhold av aksjeloven § 17 -1 første ledd. Det ble tilkjent kr 100 000 i erstatning for inntektstap, etter at det var gjort fradrag for inntekt i ny stilling. 9

1. 6 LB-2012 -23438 – RG-2012 -1072 • Permittering, som skjedde uten at formkrav var blitt fulgt, var resultat av at arbeidstaker ikke aksepterte en vesentlig lønnsreduksjon. Lagmannsretten fant at det i realiteten forelå en formuriktig usaklig oppsigelse 10

1. 7 Endrede arbeidsoppgaver og arbeidssted • Arbeidsgivers styringsrett • Hva kan arbeidstaker gjøre ? • Hvor skal arbeidstaker jobbe ? • Hjemmekontor ?

1. 8 Endring av arbeidsoppgaver ? • Arbeidsgiver ønsker å permittere noen arbeidstakere helt og andre arbeidstakere med 50 % • Samtidig ønsker man å endre arbeidsoppgavene til enkelte ansatte • Kan bedriften gjennomføre slike valg i strid med arbeidsavtalene 12

1. 9 Vårt beste skjønn • Permitteringsinstituttet har sitt grunnlag i sedvanerett • Få absoluttet regler • Et godt begrunnet skjønn er vesentlig og vil vanskelig kunne overprøves av domstolene 13

1. 10 Åpenbare problemer med permittering • Suspenderer arbeidsforholdet – på vent • Gode arbeidstakere kan forsvinne – 14 dagers oppsigelsestid under permittering for arbeidstaker eller kan gå på dagen • Arbeidstaker mister gløden ved å gå hjemme • Krever styrke av den som skal bygge opp igjen 14

2. Ny lov om permitteringslønn Midlertidig § 3 -b 15

2. 1 Varslingstid før permittering iverksettes og krav til varsel • I arbeidsforhold med tariffavtaler - normalt 14 dagers varslingstid • Ved brann, naturkatastrofer o. l. ingen varslingstid, men coronaviruset omfattes ikke av dette • Nå innført 2 dagers varslingstid. Men forutsetter at det er helt nødvendig

2. 2 Permitteringsvarselet • • • Varselet skal inneholde: Informasjon om permitteringens årsak Varslingsdato Dato for iverksettelse Permitteringens lengde Hvem som blir permittert Om det er hel eller delvis permittering Ved delvis permittering størrelsen på permitteringen Om det er enighet mellom partene på arbeidsplassen om permitteringen (JA/NEI) Den permitteres stillingsstørrelse Når den permitterte ble ansatt i bedriften

2. 3 Varsel til NAV • Dersom det er 10 eller fler arbeidstakere som permitteres mer enn 50% skal NAV varsles, se arbeidsmarkedsloven § 8 • Hensikten er at NAV skal rekke å forberede seg slik at permitterte kan gis et tilbud… • Meldingen til NAV gis på skjemaet NAV 76 -08. 03 Arbeidsgivers meldeplikt til NAV ved masseoppsigelser, permitteringer uten lønn og innskrenkninger i arbeidstiden • https: //www. nav. no/soknader/nb/bedrift/permitteringer-oppsigelser-og -konkurs/masseoppsigelser

2. 4 Ny lov om lønnsplikt • Minimum 2 dagers arbeidsgiverperiode • Arbeidsgiver utbetaler full lønn i permitteringsvarselsperioden + 2 dager • Deretter full lønn opp til 6 G i 18 dager fra NAV • Etter 20 dager 80 % av lønnen opp til 3 G. Deretter 62, 4 % av lønn opp til 6 G. Altså maks kr. 426 593 pr. år utbetalt i stønad • 6 G (kr. 599 184 i året) er altså den ansattes lønn i arbeidsforholdet og utgangspunktet for beregning av stønaden, ikke størrelsen på stønaden som utbetales

3. Delvis permittering 20

3. 1 Delvis permittering • Det er anledning til å permittere i en del av stillingen • Vi antar det er en nedre grense på 40 % permittering på en stilling • Krav til varslingstid og permitteringsvarselet som for full permittering • Samme krav for varsel til NAV dersom permitteringen er 50 % av stillingen eller mer

3. 2 Delvis permittering • Lengre arbeidsgiverperiode med mindre permitteringspenger: • Arbeidsgiver utbetaler permitteringspenger inntil de tilsvarer permitteringspengene i arbeidsgiverperioden ved 100 % permittering. • Eksempel: ved 50 % permittering utbetales det 50 % lønn og 50 % permitteringspenger I 4 dager, ikke 2 med 100 % permitteringspenger slik det ville vært ved 100 % permittering. 22

3. 3 Delvis permittering • Fordi hele arbeidsgiverperioden blir utbetalt uavhengig av permitteringsgradens størrelse kan man lengre ut i permitteringsperioden endre permitteringsgraden uten å utløse noen ny arbeidsgiverperiode • Rettskilde: Ot. prp. nr. 11 (1987 -1988) Om A) Lov om lønnsplikt under permittering B) Lov om endring i lov 17 juni 1966 nr. 12 om folketrygd s. 40. 23

3. 4 Delvis permittering • Naturlig at NAV også utbetaler full lønn opp til 6 G tilsvarende lenger, slik at den permitterte ved 50 % permittering får full lønn i 40 arbeidsdager • Vi tar forbehold om at NAV faktisk vil praktisere det slik da NAV ikke har signalisert noe om dette og regjeringens ordlyd er: Staten tar deretter over inntektssikring av den permitterte 24

3. 5 Fordeling av permittering • Det kan rulleres mellom de ansatte slik at belastningen for den enkelte arbeidstaker fordeles • Medfører en arbeidsgiverperiode for hver ansatt som permitteres • Ingen ny arbeidsgiverperiode for arbeidstager det allerede er betalt arbeidsgiverperiode for, før det er gått 18 mnd. • Aktuelt med 2 dagers arbeidsgiverperiode

3. 6 Bedriften kan ombestemme seg eller justere permitteringsgrad • Permitteringsvarsler kan trekkes tilbake før selve permitteringen iverksettes • Også oppsigelser kan trekkes før arbeidsforholdet har opphørt • Permitteringsgrad kan justeres etter behov 26

4. Behov for å utføre arbeide under permittering 27

4. 1 Tilkalling til arbeide under permittering • Det er full anledning til å kalle arbeidstaker inn til arbeide i løpet av permitteringsperioden • Arbeidstaker har plikt til å møte • Forutsetter at arbeidstaker ikke reiser bort 28

4. 2 Tilkalling under permittering • Dette må ikke strekke seg ut over 6 uker i tariffavtaleforhold • Utenfor tariffavtaleforhold er fristen normalt 4 uker • Tilbakekalt arbeidstaker som da arbeider ut over 4 uker må inn i en ny permitteringsprosess • Arbeidstakeren må gi informasjon til NAV via meldekort om antall timer han/hun har arbeidet 29

5. Pensjoner og permittering Nyheter

5. 1 Hva skjer med pensjonsopptjening under korona - krisen • Er man som permittert med i pensjonsavtalen ? • Se på avtalen med selskapet • Se på arbeidsavtalen • De fleste avtaler har ikke pensjonsopptjening under permittering

5. 2 Privat sektor • De aller fleste i dag har en innskuddspensjonsordning • Sparing ved uførhet • Mange avtaler har utbetaling ved uførhet

5. 3 Pensjon ved permittering ? • Standardavtalene fra forsikringsselskapene sier ikke noe om dette • Et tema som mange ikke har tenkt på før nå • Sier pensjonsavtalen intet om permittering skal den ansatte meldes ut • Men arbeidsgiver kan ensidig endre avtalen slik at den ansatte skal være med videre • Det samme gjelder for privat ytelsespensjon og hybridpensjonsordninger

5. 4 Ved utmelding • Dersom permitterte meldes ut av pensjonsordningen, så vil de måtte meldes inn igjen når permitteringen er over • De meldes da inn på lik linje med nyansatte

5. 5 Nye korona- regler • Gjelder i 6 måneder • Kan beholde permitterte i pensjonsordningen selv om det ikke ligger i avtalen • Arbeidsgiver har ikke plikt til å betale innskudd til pensjonssparing eller risikodekninger som innskuddsfritak ved uførhet, uførepensjon eller etterlattepensjoner, men kan også velge å foreta slik innbetaling • Den ansatte skal ha rett til å tegne fortsettelsesforsikring i perioden

5. 6 Ny lovtekst – innskuddspensjonsloven § 4 -3 • (3) Regelverket kan fastsette at arbeidstakere som er permitterte følge av driftsinnskrenkninger m. v. skal være medlemmer av pensjonsordningen. • (4) Foretak som ikke har bestemmelser i regelverket som nevnt i tredje ledd, kan beslutte at arbeidstakere likevel skal være medlem av pensjonsordningen under permitteringen. Foretaket har ikke plikt til å betale innskudd til pensjonssparing, forsikring som gir rett til innskuddsfritak ved uførhet, eller eventuelle uføre- og etterlatteforsikringer for de permitterte arbeidstakerne. 36

5. 7 For sykmeldte • (5) Adgangen til å beholde medlemskap under permittering som nevnt i fjerde ledd, gjelder så lenge arbeidstaker er lovlig permittert fra foretaket. Arbeidstaker som blir sykemeldt under permittering og fortsatt er sykemeldt når permitteringsperioden avsluttes, skal likevel beholde medlemskapet i pensjonsordningen frem til vedkommende gjeninntrer i arbeidsforholdet eller arbeidsforholdet opphører. Arbeidstakeren skal beholde medlemskapet i pensjonsordningen under permittering selv om arbeidstakeren meldes inn i ny pensjonsordning hos annen arbeidsgiver. 37

6. Oppsigelser og oppsigelser av permitterte 38

6. 1 Permittering forutsetter midlertidig bortfall av oppdrag • Hvis bortfallet av oppdrag er endelig og ikke midlertidig vil oppsigelse være korrekt reaksjon • Arbeidsmiljøloven § 15 -7 – saklig oppsigelse i arbeidsgivers forhold • Saklig prosess • Drøftelsesmøte (§ 15 -1) 39

6. 2 Oppsigelse korrekt reaksjon forts. . • Lovformelig oppsigelse • F eks 3 måneders oppsigelsesperiode • Kan prøves rettslig innenfor fristene i arbeidsmiljøloven 40

6. 3 Oppsigelser av permitterte • Ved oppsigelser av permitterte er det avtalt oppsigelsestid som må betales av arbeidsgiver • Følgelig ikke mulig å «permittere seg ut av oppsigelsestiden» • Forutsetningen for permittering at det er grunnlag for videre drift på et senere tidspunkt 41

6. 4 Oppsigelser av permitterte • Ofte vil det belaste bedriften mer å ha noen permittert noen måneder for så å ta dem tilbake for en oppsigelsesperiode • Derfor viktig å vurdere om rett tiltak er permittering eller oppsigelse allerede før man varsler permittering • Dette er en ofte forekommende feil 42

6. 5 LG-2002 -1710 • Selger i IT-firma ble oppsagt etter å ha vært permittert i ca. 1 år med gjentatte forlengelser av permitteringsvarsel. Lagmannsretten fant permitteringen begrunnet i kontrakter arbeidsgiveren forhandlet om og som han hadde utsikter til å få. Om lag samtidig med oppsigelse ble det ansatt ny sekretariatsmedarbeider i firmaet. Lagmannsretten mente at denne stillingen skulle ha vært tilbudt arbeidstakeren og fant i likhet med tingretten av den grunn oppsigelsen usaklig. Det ble tilkjent erstatning og oppreisning med til sammen kr 250. 000. Krav om gjeninntak i stillingen ble ikke etterkommet 43

7. Diverse enkeltspørsmål 44

7. 1 Utvidelse av permitteringsgraden etter iverksatt permittering • Permitteringsgraden kan utvides etter at permitteringen har startet, og uten at lønnspliktdagene påvirkes • Altinn påpeker at nytt permitteringsvarsel bør sendes • Hvor lang varslingsfrist ? 45

7. 2 Permittering av sykmeldte arbeidstakere • Hvis arbeidstaker blir syk under lønnspliktdagene vil lønnspliktdagene stoppe opp, og det vil beregnes sykepenger av dagpengegrunnlaget • Blir arbeidstaker sykmeldt etter at permitteringen er iverksatt, vil NAV være forpliktet til å betale sykepenger • Sykepengene vil bli beregnet på grunnlag av dagpengene. Hvis arbeidstakeren fortsatt er sykmeldt når permitteringen er over, vil sykepengene bli beregnet på grunnlag av arbeidsinntekten fra dette tidspunktet 46

7. 3 Ferie under permittering • I utgangspunktet skal ferie avvikles som normalt • Arbeidsgiver og arbeidstaker kan bli enige om å flytte ferien etter reglene i ferieloven • Hvis arbeidstaker tar ut ferie under permittering skal det utbetales feriepenger for denne perioden 47

7. 4 Etter permittering • Arbeidstaker plikter å stille på jobb igjen så snart den varslede permitteringsperioden er over, uten ytterligere varsel fra arbeidsgiver. • Ved permittering på ubestemt tid må arbeidstaker stille på jobb når han/hun får beskjed om det. Arbeidstaker bør imidlertid gis en frist på 1 – 2 dager. Kilde Altinn 48

7. 5 Permitteringsperioden • Permitteringsperioden kan være inntil 26 uker. Perioden løper ikke når arbeidstakeren likevel ville hatt tjenestefri eller fravær. Det er altså arbeidsdager som telles • Regjeringen kan innføre forskrift med lengre permitteringsperiode. Det vil da sannsynligvis være en ny arbeidsgiverperiode med permitteringslønn 49

7. 6 Den ansatte må selv søke NAV • Den ansatte må selv søke dagpenger ved NAV • Må svare positivt på alle momenter som arbeidssøker • Vanligvis 3 uker fra søknad om dagpenger til søknaden er behandlet. Nå må det påregnes betraktelig lenger saksbehandlingstid ? • Sammenbrudd 50

7. 7 Bekreftelse av opplysninger gitt til NAV • Revisor og regnskapsfører kan bli bedt om å bekrefte opplysninger gitt av selskapet til NAV • Vær nøye: Bekreft kun det som er korrekt 51

7. 8 Firmabil og andre tilleggsgoder under permittering • Firmabilordningen og andre tilleggsgoder skal stanses – arbeidsforholdet er suspendert (kilde NHO) • Kan arbeidsgiver allikevel opprettholde ordningen med mobiltelefon ? • Hva om firmabilordningen opprettholdes ? • Må innberettes og trekkes skatt • Kan bilene bli stående hjemme hos den ansatte på oppstillingsplassen ?

7. 9 Viktige momenter • OTP under permittering – se avtalen • Normalt ikke opptjening av pensjon – men nå nye regler • Men man får pensjonspoeng på dagpengene – folketrygden • Etter fylte 67 år mottar man ikke dagpenger 53

8. Flere enkeltspørsmål 54

8. 1 Arbeidstakers stilling ved konkurs • Som oftest opphører arbeidsforholdet straks • Avgjørelsen tas av bostyrer som kan velge videre drift • Opptjent ikke utbetalt lønn, feriepenger og annet arbeidsvederlag når kassen er tom • Vil bli utbetalt av NAV lønnsgarantiordningen til arbeidstaker det betales arbeidsgiveravgift for 55

8. 2 Hva får arbeidstaker ved konkurs • Inntil 6 mnd. lønnskrav • Kravet kan ikke være eldre enn 12 mnd. ved konkursbegjæringen • Feriepenger for samme år som konkursen og året før • Øvre begrensning på 2 G. 56

8. 3 Hvor søker arbeidstaker • Søknaden sendes bostyrer • Arbeidstaker selv ansvarlig for å sannsyliggjøre kravet • Legge ved arbeidskontrakt, lønnsslipper og lønns og trekkoppgave • Må meldes bostyrer innen fristen tingretten har satt for å melde krav i boet. • Likevel mulig å melde kravet innen 6 mnd. fra konkursåpning • Bostyrer anbefaler til NAV Lønnsgarantiordningen som fatter vedtak 57

8. 4 Hvem får ikke erstattet ikke utbetalt lønn • Selvstendige næringsdrivende • Oppdragstakere • Aksjeeiere med mer enn 20 % eierskap i virksomheten (med mindre du kan sannsynliggjøre at du ikke har hatt vesentlig innflytelse over virksomhetens drift) 58

8. 5 Hjemmekontor • Forskrift om arbeid som utføres i arbeidstakers hjem • Gjelder ikke «kortvarig eller tilfeldig arbeid» • Krever skriftlig avtale om hjemmekontor i tillegg til arbeidsavtale • Avtale arbeidstid, utstyr, sikkerhet og HMS • Arbeidsmiljøloven gjedler også hjemmekontor med noen unntak • Usikre grenser ved uhell som er forsikret 59

8. 6 Avslutningsvis Det er ikke det hinder du ikke kan overkomme, den utfordring du ikke kan møte, den frykt du ikke kan overvinne, uansett hvor umulig det noen ganger kan se ut. (Ukjent) 60